Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.09.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 сентября 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-4414/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 26 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          28 сентября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Петровской О.В.,

судей: Споткай Л.Е., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сызранцевой И.А.,

при участии:

от истца (общества с ограниченной ответственностью «СПМУ-Сибтехмонтаж»): Вохмянина Д.А. - представителя по доверенности от 03.05.2011,

от ответчика (закрытого акционерного общества «Золотодобывающая компания «Полюс»): Шалюковой О.А. – представителя по доверенности от 01.01.2011;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью  «Специальное производственно-монтажное управление - СИБТЕХМОНТАЖ»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 6 июля 2011 года по делу № А33-4414/2011, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Специальное производственно-монтажное управление - СИБТЕХМОНТАЖ» ОГРН 1062464066741, ИНН 2464100464) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному обществу «Золотодобывающая компания «Полюс» (ОГРН 1022401504740) о применении последствий недействительности сделки по зачету встречных однородных требований путем взыскания 13 439 439 рублей 39 копеек, в том числе 11 632 179 рублей 81 копейка задолженности, 1 807 259 рублей 58 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 6 июля 2011 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом,  истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указал следующее.

Формулировка резолютивной части определения Арбитражного суда Красноярского края от 02.12.2010 по делу № А33-13856/2009-д41 не подлежит иному толкованию, кроме такого,  согласно которому между сторонами имеется задолженность.

Суд первой инстанции, указав на отсутствие доказанного факта наличия задолженности, оспорил обстоятельство, установленное вступившим в законную силу судебным актом.

Судом первой инстанции проигнорированы нормы законодательства о банкротстве, касающиеся специальных процедур установления кредиторской задолженности. В данном случае аванс ответчика  не может быть освоен путем зачета стоимости выполненных истцом  работ, в противном случае в данной части требования ответчика (как кредитора по требованию о взыскании суммы неосвоенного аванса) будут удовлетворены в преимущественном перед другими кредиторами порядке.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что обжалуемое решение является законным и обоснованным, основания для удовлетворения иска отсутствуют. По мнению ответчика, требования истца по оплате выполненных работ по актам о приемке выполненных работ прекращены за счет перечисленных по соответствующим договорам авансовых платежей, что должно учитываться при определении задолженности по требованию об оплате работ.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При  повторном рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

13.03.2008 между закрытым акционерным обществом  «Золотодобывающая компания «Полюс» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Специальное производственно-монтажное управление - СИБТЕХМОНТАЖ» (подрядчик)  заключен договор подряда с условием поставки №ПК173-08, по условиям которого  подрядчик обязался в соответствии с техническим заданием заказчика, условиями договора, СНиП, ГОСТ и действующим законодательством РФ выполнить работы по проектированию и строительству объекта: «Горнодобывающее и перерабатывающее предприятие на базе месторождения «Благодатное». Ремонтно-гаражный блок (РГБ)» под ключ.

Техническое задание, являющееся приложением №1 к договору, представлено в материалы дела.

В соответствии с пунктом 5.1. сроки выполнения всех работ по договору определяются в укороченном календарном плане производства работ (представлен в материалы дела). Период строительства 13 месяцев со дня подписания договора. Подрядчик обязан приступить к выполнению работы по договору после получения  аванса в течение 3 дней (п. 5.2. договора).

Пунктом 6.1. договора установлено, что цена работы, выполняемой подрядчиком и цена товара, поставляемого в соответствии с условиями договора, является твердой, не подлежит изменению до конца строительства и составляет 195 000 000 рублей, с учетом НДС 18% - 29 745 762 рубля 71 копейка

В соответствии с пунктом 6.3. договора заказчик перечисляет подрядчику аванс в счет оплаты цены работы согласно графику авансирования (приложение №3) в течение 7 дней после получения заказчиком от подрядчика счета на оплату (аванс).  Зачет аванса производится ежемесячно до полного погашения авансового платежа, путем удержания заказчиком соответствующих сумм при расчете за фактически выполненные в отчетном периоде работы (п. 6.4. договора). Оставшаяся часть цены проектных работ уплачивается заказчиком в течение 10 дней после подписания сторонами акта сдачи-приемки результата выполненных работ, а в случае, если акт подписан с указанием недостатков - в течение 10 дней после устранения обнаруженных недостатков и предоставления счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ (п. 6.5. договора). Все последующие платежи за выполнение строительно-монтажных работ осуществляются заказчиком ежемесячно в течение 10 дней, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и счета-фактуры подрядчика (6.6. договора).

Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до установленного договором момента окончания исполнения сторонами принятых на себя обязательств (п. 11.1 договора).

Пунктом 11.2. договора предусмотрена возможность одностороннего отказа заказчика от исполнения договора.

Во исполнение условий договора ответчик платежными поручениями №220 от 19.03.2008, №677 от 23.05.2008, №512 от 10.07.2008, №103 от 01.08.2008, №117 от 18.08.2008, №737 от 16.09.2008, №704 от 27.11.2008, №705 от 27.11.2008, №770 от 04.12.2009, №700 от 10.12.2008, №200 от 09.04.2009, №201 от 09.04.2009 перечислил на счет истца авансовый платеж и оплатил выполненные работы в общей сумме 118 339 771 рубль 94 копеек

Истцом работы по договору подряда №ПК173-08 были выполнены в сумме 65 957 089 рублей 98 копеек по актам о приемке выполненных работ №1 от 16.05.2008 на сумму 1 285 412 рубля 94 копеек, №2 от 16.05.2008 на сумму 800 908 рублей 48 копеек, №3 от 23.06.2008 на сумму 1 221 187 рублей 90 копеек, №4 от 25.07.2008 на сумму 2 381 317 рублей 88 копеек, №5 от 25.07.2008 на сумму 981 847 рублей 32 копеек, №6 от 25.08.2008 на сумму 4 071 228 рублей 92 копеек, №7 от 25.08.2008 на сумму 106 688 рублей 52 копеек, №8 от 25.09.2008 на сумму 460 670 рублей 82 копеек, №9 от 25.09.2008 на сумму 962 124 рублей 80 копеек, №10 от 25.09.2008 на сумму 625 762 рубля 26 копеек, №1 от 25.01.2008 на сумму 7 600 000 рублей, №11 от  25.11.2008 на сумму 653 555 рублей 98 копеек, №12 от 25.11.2008 на сумму 489 528 рублей 92 копеек, №13 от 25.11.2008 на сумму 5 551 251 рубль, №14 от 25.02.2009 на сумму 1 332 598 рублей 78 копеек, №15 от 25.02.2009 на сумму 7 026 741 рубль 88 копеек, №16 от 25.02.2009 на сумму 3 282 603 рубля 06 копеек, №17 от 25.02.2009 на сумму 5 215 834 рублей 82 копеек, №19 от 31.07.2009 на сумму 13 014 203 рубля, №20 от 31.07.2009 на сумму 1 104 098 рублей 90 копеек, №21 от 31.07.2009 на сумму 3 352 085 рублей, №22 от 31.07.2009 на сумму 31 985 рублей 36 копеек и справкам о стоимости выполненных работ и затрат.

Претензией от 10.08.2009 №23/730 ответчик известил истца об одностороннем расторжении договора в связи с нарушением подрядчиком сроков выполнения работ по договору.

13.03.2008 между закрытым акционерным обществом  «Золотодобывающая компания «Полюс» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Специальное производственно-монтажное управление - СИБТЕХМОНТАЖ» (подрядчик)  заключен договор подряда с условием поставки №ПК174-08, по условиям которого  подрядчик обязался в соответствии с техническим заданием заказчика, условиями договора, СНиП, ГОСТ и действующим законодательством РФ выполнить работы по проектированию и строительству объекта: «Горнодобывающее и перерабатывающее предприятие на базе месторождения «Благодатное». Склад дизельного топлива с контейнерной заправочной станцией» под ключ.

Техническое задание, являющееся приложением №1 к договору, представлено в материалы дела.

В соответствии с пунктом 5.1. сроки выполнения всех работ по договору определяются в укороченном календарном плане производства работ (представленном в материалы дела). Период строительства 13 месяцев со дня подписания договора. Подрядчик обязан приступить к выполнению работы по договору после получения  аванса в течение 3 дней (п. 5.2. договора).

Пунктом 6.1. договора установлено, что цена работы, выполняемой подрядчиком и цена товара, поставляемого в соответствии с условиями договора, является твердой, не подлежит изменению до конца строительства и составляет 131 500 000 рублей, с учетом НДС 18% - 20 059 322  рублей 03 копеек

В соответствии с пунктами 6.3., 6.4. договора заказчик обязуется оплатить проектные и строительно-монтажные  работы путем перечисления денежных средств по платежным поручениям на расчетный счет подрядчика, в следующем порядке: 50% от цены работ в течение 10 дней с момента заключения договора и получения заказчиком от подрядчика счета на оплату (аванс); оставшуюся сумму в течение 10 дней со дня подписания сторонами акта сдачи-приемки результатов выполненных работ.

Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до установленного договором момента окончания исполнения сторонами принятых на себя обязательств (п. 11.1 договора).

Пунктом 11.2. договора предусмотрена возможность одностороннего отказа заказчиком от исполнения договора.

Во исполнение условий договора ответчик платежными поручениями №219 от 19.03.2008, №221 от 19.03.2008, №678 от 23.05.2008, №511 от 10.07.2008, №119 от 18.08.2008, №781 от 11.09.2008, №771 от 10.12.2008, №772 от 10.12.2008, №615 от 19.12.2008, №617 от 29.12.2008, №624 от 11.03.2009 перечислил на счет истца авансовый платеж и оплатил выполненные работы в общей сумме 93 782 016 рублей 20 копеек

Истцом работы по договору подряда №ПК174-08 были выполнены на общую сумму 62 181 119 рублей 32 копеек по актам о приемке выполненных работ №1 от 16.05.2008 на сумму 4 432 653 рубля 48 копеек, №2 от 23.06.2008 на сумму  1 062 217 рублей 12 копеек, №3 от 25.07.2008 на сумму 176 727 рублей 42 копеек, №4 от 25.07.2008 на сумму 2 828 943 рубля 80 копеек, №5 от 25.08.2008 на сумму 5 010 074 рублей 68 копеек, №6 от 25.08.2008 на сумму 4 274 326 рублей 98 копеек, №7 от 25.08.2008 на сумму 6 454 722 рубля 72 копеек, №8 от 25.09.2008 на сумму 614 485 рублей, №9 от 25.09.2008 на сумму 2 616 060 рублей, №10 от 25.09.2008 на сумму 1 605 045 рублей 44 копеек, №11 от 25.09.2008 на сумму 10 864 558 рублей 54 копеек, №12 от 25.11.2008 на сумму 4 600 313 рубля 78 копеек, №1 от 28.11.2008 на сумму 3 945 200 рублей, №13 от 04.12.2008 на сумму 717 132 рубля 02 копеек, №14 от 04.12.2008 на сумму 1 263 816 рублей 58 копеек, №15 от 04.12.2008 на сумму 1 430 917 рублей 56 копеек, № 16 от 25.02.2009 на сумму 87 515 рублей 88 копеек, №17 от 25.02.2009 на сумму 4 434 121 рубль 40 копеек, №18 от 31.07.2009 на сумму 325 819 рублей 24 копеек, №19 от 31.07.2009 на сумму 981 197 рублей 14 копеек, №20 от 31.07.2009 на сумму 514 871 рубль 76 копеек, №21 от 31.07.2009 на сумму 199 327 рублей 96 копеек, №22 от 31.07.2009 на сумму 33 378 рублей 66 копеек, №23 от 31.07.2009 на сумму 6 783 945 рублей 08 копеек, №25 от 31.07.2009 на сумму 65 183 рубля 20 копеек

Сторонами подписан минусовый акт №24 от 31.07.2009 на сумму 3 141 436 рублей 12 копеек

Претензией от 10.08.2009 №23/729 ответчик известил истца об одностороннем расторжении договора в связи с нарушением подрядчика сроков выполнения работ по договору.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 09.11.2009 в отношении должника – ООО «Специальное производственно-монтажное управление - Сибтехмонтаж» введена процедура наблюдения.

Решением арбитражного суда от 13.04.2010 общество с ограниченной ответственностью «Специальное производственно-монтажное управление - Сибтехмонтаж» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство до 06.10.2010, конкурсным управляющим должника утверждён Туровцев А.А.

Вступившим в законную силу определением от 02.12.2010 по делу №А33-13856/2009-д41 удовлетворено заявление ООО «Специальное производственно-монтажное управление - Сибтехмонтаж» о признании недействительной сделки по зачету взаимных однородных требований на общую сумму 11 632 179 рублей 81 копейка от 09.11.2009, заключенной между ООО «Специальное производственно-монтажное управление - Сибтехмонтаж» и ЗАО «Золотодобывающая компания «Полюс», оформленной телеграммой от 06.11.2009. Судом применены последствия недействительности сделки путем восстановления задолженности ЗАО «Золотодобывающая компания «Полюс» перед ООО «СПМУ-Сибтехмонтаж» в размере 11 632 179 рублей 81 копейка и путем восстановления задолженности  ООО «СПМУ-Сибтехмонтаж» перед ЗАО «Золотодобывающая компания «Полюс» в размере 11 632 179 рублей 81 копейка.

В определении суда от 02.12.2010 по делу №А33-13856/2009-д41 указано следующее: «Решением арбитражного суда от 13.04.2010 общество с ограниченной ответственностью «Специальное производственно-монтажное управление Сибтехмонтаж» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство до 06.10.2010, конкурсным управляющим должника утверждён Туровцев А.А.

13.03.2008 между ООО «Специальное производственно-монтажное управление - Сибтехмонтаж» (подрядчик) и ЗАО «Золотодобывающая компания «Полюс» (заказчик) заключены договоры подряда с условием поставки №ПК173-08 и №ПК-174-08.

31.07.2009 между ООО «Специальное производственно-монтажное