Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.10.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«26» октября 2011 года

Дело №

г. Красноярск

А33-4454/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «19» октября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «26» октября 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Севастьяновой Е.В.,

судей: Бабенко А.Н., Колесниковой Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания            Сызранцевой И.А.,

при участии:

от налогового органа: Лукьяновой Т.Н., представителя по доверенности от 18.08.2011                 № 2.4-03;

от ответчика: Долбня В.Ю., представителя по доверенности от 11.10.2011; Кириенко И.И., на основании протокола № 1 от 17.10.2010;

от третьего лица: Кириенко И.И., предъявившего паспорт;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «28» июля 2011 года по делу № А33-4454/2011, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Вершаловского Андрея Николаевича, Кириенко Ивана Ивановича,

установил:

инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска (далее – регистрирующий орган) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Гранд-Снаб (ИНН 2466125538,                                  ОГРН 1052466003226) (далее – ООО «Гранд-Снаб», общество) о ликвидации общества с ограниченной ответственностью «Гранд-Снаб».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 июля 2011 года по делу                         № А33-4454/2011 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, налоговый орган обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт на основании следующего:

- уменьшение размера убытков общества не исключает совершение им правонарушения, поскольку обществом не выполнены требования, установленные пунктом 3 статьи 20 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об общества с ограниченной ответственностью» и пункта 4 статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации, исключающие основания для ликвидации юридического лица;

- стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами;

- деятельность общества по итогам 2006, 2007, 2009 и 1 квартала 2010 годов убыточна, крайне нерентабельна;

- анализ налоговой нагрузки выявил, что данный показатель у общества в 2009 году значительно ниже среднего показателя налоговой нагрузки по соответствующему виду экономической деятельности;

- выявлено расхождение между бухгалтерским и налоговым учетом ООО «Гранд-Снаб» по итогам 2009 года в размере 356 тыс. рублей;

- в периодах 2007 год – 1 квартал 2010 года общество преимущественно развивается за счет заемных средств, собственного капитала в структуре имущества не имеет;

- прослеживается зависимость организации от внешних источников финансирования, платежеспособность характеризуется отсутствием возможности погасить свои обязательства;

- отрицательное значение чистых активов отображает фактическую финансовую несостоятельность организации (отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей) на протяжении всего периода деятельности ООО «Гранд-Снаб»; по итогам 9 месяцев 2010 года оценка стоимости чистых активов организации принимает отрицательное значение.

ООО «Гранд-Снаб» представило отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо (Кириенко И.И.) пояснил, что поддерживает доводы ответчика, отклонил доводы апелляционной жалобы. Просит суд оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Вершаловский А.Н., уведомленный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения от 19.09.2011 о принятии  апелляционной жалобы к производству лицам, участвующим в деле, а также путем размещения 21.09.2011 публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: http://www.3aas.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации:                     http: www.arbitr.ru/grad/)) в судебное заседание не явился. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие Вершаловского А.Н.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие, имеющие значения для рассмотрения спора обстоятельства.

ООО «Гранд-Снаб» зарегистрировано 25.01.2005 инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска, уставной капитал - 10 000 рублей. Решением единственного участника ООО «Гранд-Снаб» № 2 от 20.09.2009 Кириенко И.И. утвержден Устав общества в редакции 2009 года. На момент обращения в суд учредителями общества являются - Вершаловский Андрей Николаевич (75 % доли), Кириенко Иван Иванович (25 % доли), директор - Кириенко И.И. (выписка из ЕГРЮЛ от 19.01.2011).

В материалы дела представлены расчет оценки стоимости чистых активов ООО «Гранд-Снаб» за 9 месяцев 2010 года (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»                 8447 тыс. рублей), за 2009 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»              7626 тыс. рублей), за 2008 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»              1925 тыс. рублей), за 2007 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»              4763 тыс. рублей), за 2006 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»             1619 тыс. рублей), за 2005 год (стоимость чистых активов на конец отчетного периода «-»               345 тыс. рублей).

В подтверждение убыточности деятельности ООО «Гранд-Снаб» истцом представлены в материалы дела следующие документы: отчет о прибылях и убытках за 2008 год (убыток               2840 тыс. рублей), бухгалтерский баланс на 31.12.2008, налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 2008 год, отчет о прибылях и убытках за 2009 год (убыток                         5707 тыс. рублей), бухгалтерский баланс за 12 месяцев 2009 года, налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 2009 год, отчет о прибылях и убытках за 9 месяцев 2010 года (убыток 821 тыс. рублей), бухгалтерский баланс и налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 9 месяцев 2010 года. Из представленных балансов видно, что за обществом числятся основные средства, запасы, готовая продукция, денежные средства.

Из бухгалтерского баланса ООО «Гранд-Снаб» на 31.03.2011 следует, что дебиторская задолженность составляет 12 071 тыс. рублей, кредиторская задолженность 15 906 тыс. рублей.  

Ответчиком представлены расшифровки кредиторской и дебиторской задолженности             ООО «Гранд-Снаб» за 1 квартал 2011 года.

Из отчета о прибылях и убытках за 1 квартал 2011 года следует, что на 31.03.2010 размер убытков общества составил 2257 тыс. рублей, на 31.03.2011 - 539 тыс. рублей.

Согласно отчету о прибылях и убытках за период с 01.01.2011 по 30.06.2011 убыток           ООО «Гранд-Снаб» составил 4679 тыс. рублей. Ответчиком представлен бухгалтерский баланс на 30.06.2011, в соответствии с которым дебиторская задолженность составляет 15 372 тыс. рублей, кредиторская задолженность - 13 366 тыс. рублей, на балансе числятся основные средства, запасы, денежные средства.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска направляла в адрес ООО «Гранд-Снаб» сообщение № 02/08/1/3676 от 18.05.2010 (с требованием представления пояснений).

ООО «Гранд-Снаб» подготовлены пояснительные записки к уведомлению № 75 от 17.12.2010, № 14 от 18.02.2010.

Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска проведены заседания комиссии по работе с убыточными предприятиями, оформленные протоколами от 26.11.2009, от 27.06.2010, в которых даны рекомендации ООО «Гранд-Снаб» привести в соответствии с законодательством РФ размер стоимости чистых активов.

Согласно сведениям о начисленных и уплаченных налогах за период с 01.01.2011 по 24.02.2011, ООО «Гранд-Снаб» уплачен налог на доходы физических лиц в сумме 66 866 рублей, налог на доходы физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ, в сумме                84 000  рублей, НДС в сумме 10 193 рублей; переплата общества составила: 449 рублей 96 копеек по ФЛ ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет, 54 357 рублей 99 копеек по ФЛ ЕСН, зачисляемый в ФСС РФ, 3971 рубль 63 копейки по ФЛ ЕСН, зачисляемый в ФФОМС, 1280 рублей 48 копеек в ФЛ ЕСН, зачисляемый в ТФОМС.

Согласно сведениям об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях у                   ООО «Гранд-Снаб» открыты 3 расчетных счета: в ЗАО КБ «Кедр», АКБ «Енисей» (ОАО), Восточно-Сибирский банк Сбербанка РФ.

Согласно сведениям Восточно-Сибирского банка Сбербанка РФ УДО № 0253 от 05.05.2011 №253-1072 за период с 01.01.2010 по 31.03.2011 по расчетному счету ООО «Гранд-Снаб» оборот денежных средств составил: остаток входящих 1146  рублей 73 копейки в январе – марте               2010 года, 396 рублей 73 копейки - в апреле - июне 2010 года, в остальном периоде 0 рублей.

09.03.2010 между ООО «Гранд-Снаб» (покупатель) и ООО «Торговый дом ММК» (поставщик) заключен договор поставки металлопроката № КЯ0011, в пункте 1.1. которого определено, что поставщик обязуется передать в собственность покупателя металлопродукцию, а покупатель оплатить и принять продукцию в  количестве и ассортименте в соответствии с условиями договора.

28.12.2010 к договору поставки № КЯ0011 заключено соглашение № 1 от 28.12.2010.

01.04.2010 между ООО «Красэнергогрупп» (заказчик) и ООО «Гранд-Снаб» (исполнитель) заключен договор № 01/04-10 на оказание услуг разгрузки-погрузки и хранения товара (груза) на складе, в соответствии с пунктом 1.1. которого исполнитель обязуется оказать заказчику следующие услуги: приемка от перевозчика товара (груза), предназначенного для заказчика и поставленного в адрес исполнителя; выгрузка товара (груза); складирование товара (груза), хранение товара (груза); погрузка товара (груза) в транспортные средства, предоставленные заказчиком.

01.01.2011 между ООО «Гранд-Снаб» (хранитель) и ООО «Торговый дом ММК» (поклажедатель) заключен договор хранения товарно-материальных ценностей № С00012, по условиям которого хранитель обязуется принять на хранение, хранить на складе, принадлежащем хранителю на основании договора аренды открытой площадки № 27 от 22.11.2010, расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Калинина, д. 73 «а», товар, переданный ему поклажедателем, и возвратить товар поклажедателю или третьему лицу по требованию поклажедателя в соответствии с условиями договора, а поклажедатель обязуется оплатить хранителю услуги хранения.

11.01.2011 между ООО «Феррум» (поставщик) и ООО «Гранд-Снаб» (покупатель) заключен договор поставки № 25/11, согласно которому поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить металлопрокат в порядке и на условиях, предусмотренных договором (пункт 1.1.).

11.01.2011 между ООО «Гранд-Снаб» (поставщик) и ООО «Технострой» (покупатель) заключен договор поставки № 11-01/11, в рамках которого поставщик обязуется поставить покупателю либо указанному им грузополучателю, а покупатель оплатить и принять металлопрокат, согласно условиям договора (пункт 1.1.).

11.01.2011 между ООО «Гранд-Снаб» (покупатель) и ООО «Технострой» (поставщик) договор поставки № 12, по которому поставщик обязуется поставить покупателю либо указанному им грузополучателю, а покупатель оплатить и принять металлопрокат, согласно условиям договора (пункт 1.1.).

12.01.2011 между ООО «ЕвразМеталлСибири» (поставщик) и ООО «Гранд-Снаб» (покупатель) заключен договор поставки № ЕМС-4/11, по которому поставщик обязуется передать в собственность покупателя металлопрокат (товар) в наименовании, ассортименте и количестве, предусмотренном спецификацией (пункт 1.1).

Ответчик представил в материалы дела в подтверждение оплаты по договорам платежные поручения № 594 от 07.06.2011 на сумму 176 604 рубля 46 копеек (оплата по договору поставки №46920026), № 602 от 08.06.2011 на сумму 400 000 рублей (оплата по договору поставки КМС-17 от 16.01.2007), № 606 от 09.06.2011 на сумму 500 000 рублей (оплата по договору поставки №КЯ0011 от 09.03.2010), № 629 от 17.06.2011 на сумму 621 500 рублей (оплата за товар по договору поставки), № 630 от 17.06.2011 на сумму 100 000 рублей (оплата за металл по договору поставки № 25/11 от 11.01.2011).

В соответствии с отчетом по основным средствам за 1 квартал 2011 года на балансе               ООО «Гранд-Снаб» находятся основные средства балансовой стоимостью 123 479 рублей                  39 копеек (винчестер, компьютер, факс, модем и т.д.).

Ответчик представил оборотно-сальдовую ведомость по счету 10 материалы за 1 квартал 2011 года ООО «Гранд-Снаб», согласно которой обороты составили 60 245 рублей 96 копеек; оборотно-сальдовую ведомость по счету 41 номенклатура за 1 квартал 2011 года ООО «Гранд-Снаб» (сальдо на начало периода дебет - 28 004 901 рубль 52 копейки, сальдо на конец периода – 29 512 256 рублей 14 копеек); оборотно-сальдовую ведомость по счету  67 контрагенты за 1 квартал 2011 года (сальдо на начало периода кредит – 32 355 834 рубля 13 копеек, сальдо на конец периода кредит – 32 202 981 рубль 35 копеек); оборотно-сальдовую ведомость по счету 60 контрагенты,