Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.12.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«19» декабря 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-9977/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «08» декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «19» декабря 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  - Споткай Л.Е.,

судей: Белан Н.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

от истца (ОАО «Красноярскэнергосбыт»): Питулы Е.В. - представителя по доверенности от 21.01.2011 № 15,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Заливан Виктора Ивановича (ОГРНИП 304244332700081)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 29 августа 2011 года по делу № А33-9977/2011,  принятое судьей Шальминым М.С.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» в лице Ачинского межрайонного отделения обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к индивидуальному предпринимателю Заливану Виктору Ивановичу о взыскании неустойки в размере 41 605 рублей 92 копеек, начисленной за превышение в октябре и ноябре 2008 года установленного договором объема потребления электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29 августа 2011 года (с учетом дополнительного решения от 27.09.2011) исковые требования удовлетворены частично, с индивидуального предпринимателя Заливан Виктора Ивановича (ОГРНИП 304244332700081) в пользу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» (ОГРН 1052460078692) взыскано 29 124 рублей 14 копеек неустойки, 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины, 200 рублей судебных издержек.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда первой инстанции, снизив размер неустойки.        

По мнению заявителя апелляционной жалобы - индивидуального предпринимателя Заливана В.И. размер взысканной неустойки подлежит снижению, так как в результате превышения ответчиком объемов потребления электроэнергии истец не понес какие-либо неблагоприятные последствия. 

Ответчик, надлежащим образом уведомленный о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился.  

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие индивидуального предпринимателя Заливана В.И.

Представитель истца отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебном заседании пояснил, что решение суда первой инстанции считает законным, а апелляционную жалобу – не обоснованной.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между открытым акционерным обществом «Красноярскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем Заливан Виктором Ивановичем (абонент) заключен договор на электроснабжение № 3193 от 02.10.2006.

Предметом указанного договора является осуществление гарантирующим поставщиком продажи электрической энергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечение передачи электрической энергии и предоставления иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, и обязательство абонента принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что гарантирующий поставщик подает электроэнергию в точки поставки абонента в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объемами потребления электроэнергии (мощности) по договору с помесячной детализацией (приложение № 1) и категорией надежности электроснабжения, соответствующей технологическому присоединению в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

В соответствии с пунктом 3.1 договора (в редакции соглашения от 03.12.2007) объем электроэнергии (мощности), поставленной по договору, оплачивается абонентом по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов, актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

Согласно пункту 5.1.4 договора (в редакции соглашения от 03.12.2007) абонент обязуется предоставлять в последний день каждого месяца гарантирующему поставщику показания приборов учета электроэнергии в письменном виде по утвержденной форме за подписью уполномоченного на то лица абонента и сетевой организации и заверенные печатью. Соглашением от 01.11.2008 в пункт 5.1.4 договора внесены изменения после слов «предоставлять в последний» дополнено слово «рабочий».

Пунктом 5.1.6 договора предусмотрена обязанность абонента предоставлять предварительную заявку энергопотребления на очередной год с помесячной детализацией по каждой точке присоединения не позднее 01 мая текущего года. Соглашением от 01.11.2008 в пункт 5.1.6 изложен в следующей редакции: «Предоставлять предварительную заявку энергопотребления (мощности) на очередной год с помесячной детализацией по каждой точке присоединения не позднее 01 мая текущего года».

В соответствии с пунктом 5.2.1 договора абоненту предоставлено право по согласованию с гарантирующим поставщиком производить изменение договорной величины электропотребления при подаче заявки за месяц до начала месяца намечаемого изменения.

Оплата текущего электропотребления производится абонентом в порядке, определенном пунктом 7.1. договора (с учетом соглашения от 03.12.2007): предварительный платеж - до 1 числа текущего месяца производится абонентом ежемесячно самостоятельно платежным поручением на расчетный счет гарантирующего поставщика или наличными средствами в кассу в размере определяемом по согласованной формуле; окончательный расчет - до 7 числа месяца, следующего за расчетным, - за фактическое потребление, определенное на основании показаний приборов учета, предоставленных сетевой организацией либо организацией, к сетям которой подключен абонент, или согласованным в данном договоре расчетным способом оплачивается абонентом в безакцептном порядке, на основании платежного требования, выставляемого гарантирующим поставщиком в банк, или самостоятельно на расчетный счет гарантирующего поставщика, или наличными средствами в кассу.

Согласно пункту 7.7. договора (в редакции дополнительного соглашения от 01.11.2008) в случае превышения за расчетный период договорной величины потребления электрической энергии более чем на 2%, абонент несет ответственность в размере 2-кратной стоимости электроэнергии, потребленной сверх количества, установленного договором, рассчитанной исходя из среднего тарифа по электроэнергии, определяемого как отношение начисленной за потребленную электроэнергию суммы (без НДС) к количеству потребленной электроэнергии в натуральном выражении. Согласно пункту 7 соглашения от 01.11.2008 оно вступает в силу с момента подписания и распространяет свое действие на отношения сторон с 01.11.2007.

Договор заключен на срок по 31.12.2007. Пунктом 10.2. договора определены условия его ежегодного продления.

В приложении № 1 к договору № 3193 сторонами согласован договорный объем потребления электрической энергии, согласно которому договорный объем потребления электрической энергии в октябре 2008 года составляет 1800 кВт/ч., в ноябре 2008 года - 1800 кВт /ч. На основании заявки ответчика, поступившей истцу 11.01.2008, сторонами внесены изменения в приложение №1 к договору, сторонами согласован договорный объем электропотребления в размере 2600 кВт/ч в октябре 2008 года и 3000 кВт/ч в ноябре 2008 года. Согласование корректировки подтверждается ответом истца от 11.01.2008 №227/12-25.

На основании сведений о показаниях приборов учета ответчика истцом определен объем фактического энергопотребления в октябре и ноябре 2008 года, который составил:

-   в октябре 2008 года - 9674 кВт/ч.,

-   в ноябре 2008 года - 7172 кВт/ч.

Руководствуясь пунктом 7.7. договора, истец начислил неустойку за превышение договорной величины потребления энергии, исходя из фактического объема потребленной электрической энергии, всего на сумму 41605 руб. 92 коп., в том числе 25888 руб. 58 коп. за октябрь 2008 года, 15717 руб. 34 коп. за ноябрь 2008 года.

Доказательства уплаты неустойки в материалы дела не представлены.

При таких обстоятельствах истец обратился с иском о взыскании суммы неустойки в размере 41 605 рублей 92 копеек за превышение договорного объема потребления электроэнергии в октябре и ноябре 2008 года.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при  отсутствии таких - условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

Из материалов дела следует, что между истцом и ответчиком заключен договор на электроснабжение №3193 от 02.10.2006, отношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В Приложении №1 к договору №3193 от 02.10.2006 стороны согласовали договорный объем потребления электрической энергии с помесячной детализацией в 2008 году, в соответствии с которой годовая величина потребления электрической энергии составляет  21,20 тыс.  кВт.ч,  в том числе: в октябре 1,80 кВт.ч, в ноябре 1,80 кВт.ч.   

На основании заявки ответчика, поступившей истцу 11.01.2008, сторонами внесены изменения в приложение №1 к договору, сторонами согласован договорный объем электропотребления в размере 2600 кВт.ч в октябре 2008 года и 3000 кВт.ч в ноябре 2008 года. Согласование корректировки подтверждается ответом истца от 11.01.2008 №227/12-25.

Пунктом 5.1.4 договора (в редакции соглашения от 03.12.2007) предусмотрено, что абонент обязан предоставлять в последний рабочий день каждого месяца гарантирующему поставщику показания приборов учета электроэнергии в письменном виде по утвержденной форме за подписью уполномоченного на то лица абонента и заверенные печатью.  

В соответствии с пунктом 6.2 договора учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в приложении № 3 к договору.

Поскольку ответчиком не представлены доказательства представления гарантирующему поставщику показаний прибора учета № 067260, суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы ответчика о необходимости расчета потребленной электрической энергии за октябрь 2008 года по прибору № 067260. Согласно акту №3-КФ/БУ-163-33 от 13.11.2007 прибор учета №067260 не имеет опломбировки клемной крышки. Кроме того, ответчиком не представлены доказательства снятия прибора учета №355052 и установки прибора учета №067260 в спорный период.  

Учитывая пункт 5.1.2 договора, согласно которому абонент обязуется вести ежесуточный учет потребляемой энергии в журнале, прошнурованном, пронумерованном, опломбированном гарантирующим поставщиком; отсутствие такого журнала, суд первой инстанции обоснованно счел подлежащими применению показания прибора учета №355052 для определения объема электропотребления ответчиком в октябре 2008 года.

Факт сверхдоговорного потребления электроэнергии в спорный период подтвержден материалами дела: сведениями о показаниях приборов учета, снятых сетевой организацией (ОАО «МРСК Сибири»), в том числе по абоненту Заливан В.И. по прибору учета №037882 в размере 7173,1 кВт.ч, актом №131/440-318 от 25.11.2008 проверки схемы подключения прибора учета №037882, в котором указаны показания в размере 7173,1 кВт.ч. Данные показания прибора учета, зафиксированные сетевой организацией, ответчиком не опровергнуты.

Согласно сведениям о расходе электроэнергии, фактическое потребление электрической энергии ответчиком в октябре 2008 года составило – 9 674 кВт.ч, что на 7 074 кВт.ч больше установленной договором величины (с учетом согласованных сторонами изменений), в ноябре 2008 года составило 7 173,1 кВт.ч, что на 4 173,1 кВт.ч больше установленной договором и заявкой величины (с учетом согласованных сторонами изменений).    

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой предусмотренной законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается