Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.12.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» декабря 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-3114/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «16» декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «23» декабря 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Хасановой И.А., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от истца – открытого акционерного общества «Банк ВТБ»: Акулова П.В. – представителя по доверенности от 06.12.2010,

от ответчика - закрытого акционерного общества «БАШКИРНЕФТЕПРОДУКТ-КРАСНОЯРСК»: Величко В.В. – представителя по доверенности от 17.08.2011, Леонтьевой И.М. – представителя по доверенности от 10.10.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Башкирнефтепродукт-Красноярск»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «05» октября 2011 года по делу № А33-3114/2011, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

открытое акционерное общество  «Банк ВТБ»  (ИНН 7702070139, ОГРН 1027739609391) (далее - ОАО «Банк ВТБ», кредитор, истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к закрытому акционерному общества «Башкирнефтепродукт-Красноярск» (ИНН 2464044918, ОГРН 1022402307180) (далее - ЗАО «Башкирнефтепродукт-Красноярск», заемщик,  ответчик) о взыскании 28 908 430 рублей 57 копеек, в том числе 19 618 750 рублей 34 копеек задолженности, 4 149 509 рублей 92 копеек процентов за пользование кредитом, 5 085 170 рублей 31 копейки неустойки, 55 000 рублей расходов за составление отчета, 80 000 рублей расходов за проведение судебной экспертизы, об обращении взыскания в пределах суммы 28 908 430 рублей 57 копеек на следующее недвижимое имущество, принадлежащее закрытому акционерному обществу «Башкирнефтепродукт-Красноярск», заложенное по договорам об ипотеке от 31.12.2009 № ДИ-703102/2009/00037, от 31.12.2009 № ДИ-703102/2009/00038:

- административное здание, назначение: нежилое здание, 1 - этажный, общая площадь 57,8 (пятьдесят семь целых восемь десятых) квадратных метра, инв. № 566-57-1НЗ, адрес объекта: Республика Хакасия, Усть-Абаканский район, южнее пгт. Усть-Абакан, район Промбазы, литера A. Кадастровый (или условный) номер: 19:10:010732:0010:2651А 1, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 390 852 рублей;

- здание гаража, назначение: нежилое здание, 1 - этажный, общая площадь 389,2 (триста восемьдесят девять целых две десятых) квадратных метра, инв. № 565-57-1 НЗ, адрес объекта: Республика Хакасия, Усть-Абаканский район, южнее пгт. Усть-Абакан, район Промбазы, литер B.  Кадастровый (или условный) номер: 19:10:010732:0010:2651В 1, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 1 749 454 рублей;

- сооружение склада ГСМ, площадь застройки 899,8 (восемьсот девяносто девять целых восемь десятых) квадратных метра, инв.№ 564-57-1 НЗ, адрес объекта: Республика Хакасия, Усть-Абаканский район, южнее пгт. Усть-Абакан, район Промбазы, литера В1. Кадастровый (или условный) номер: 19:10:010732:0010:2651 В1 1, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 16 431 798 рублей;

- сооружение железнодорожного пути № 188,  протяженность 209,9 (двести девять целых девять десятых) метра, инв. № 38-7-1ДЖА, адрес объекта: Республика Хакасия, Усть-Абаканский район, от стрелочного перевода № 801 ПК 0.00 к пути № 181 ОАО «Аэропорт-Абакан» на пром. узле 8 км.ст. Черногорские Копи до упора на территории склада ГСМ, расположенного южнее пгт. Усть-Абакан. кадастровый (или условный) номер: 19:10:010732:0010:2651В2 1, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере                        1 671 679 рублей;

- право аренды земельного участка, принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка б/н от 30.05.2008, заключенного между залогодателем и муниципальным образованием Усть-Абаканского района, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Хакасия 10.06.2008, номер регистрации 19-19-10/008/2008-410, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 3 601 730 рублей;

- автозаправочную станцию, в составе: операторская (литер В) общей площадью 45,5 (сорок пять целых пять десятых) квадратных метра; маслосклад (литер В1) общей площадью 41,1 (сорок одна целая одна десятая) квадратных метра, подвал (литер В2); емкости - 1, 2, 3; заправочные колонки - 4, 5, 6; трубопровод - 7, назначение: нежилое, инв. № 04:209:002:000309410, лит. В, В1, В2, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, адрес объекта: Красноярский край, Богучанский район, с. Богучаны, пер. Заправочный, 2. Кадастровый (или условный) номер 24:07:0000000:0:917, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере                         9 405 140 рублей;

- право аренды земельного участка, принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельных участков, находящегося в государственной собственности №17 от 20.08.2007, заключенного между залогодателем и администрацией Богучанского района, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю Богучанским отделом 07.09.2007, № регистрации 24-24-06/009/2007-560, дополнительного соглашения к нему от 13.11.2007, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю Богучанским отделом 21.11.2007, № регистрации 24-24-06/009/2007-935, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 116 823 рублей;

- склад ГСМ, в составе: маслосклад общей площадью 52,2 (пятьдесят две целых две десятых) квадратных метра; емкости - №1-15, емкости №20-22, трубопровод №23-30, назначение: нежилое, инв. № 04:209:002:000791910, лит. В, №1-15, №20-30, адрес объекта: Красноярский край, Богучанский район, с. Богучаны, пер. Заправочный, 2а. Кадастровый (или условный) номер 24:07:0000000:0:913, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 8 287 877 рублей;

- право аренды соответствующего земельного участка, принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельных участков, находящегося в государственной собственности №17 от 20.08.2007, заключенного между залогодателем и администрацией Богучанского района, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю Богучанским отделом 07.09.2007, № регистрации 24-24-06/009/2007-560, дополнительного соглашения к нему от 13.11.2007, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю Богучанским отделом 21.11.2007, номер регистрации 24-24-06/009/2007-935, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость (с учетом НДС) в размере 152 759 рублей (с учетом ходатайства об изменении размера исковых требований, удовлетворенного судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены Ахмеров Ирзин Каррамович, Леонтьева Ирина Максимовна.

ЗАО «Башкирнефтепродукт-Красноярск» в ходе рассмотрения дела судом первой инстанции  признал наличие и размер просроченной задолженности по обоим кредитным соглашениям, просил суд уменьшить размер неустойки в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, возражал против взыскания с ответчика 55 000 рублей, составляющих  стоимость составления отчета.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05.10.211 исковые требования удовлетворены в полном объеме, с закрытого акционерного общества «Башкирнефтепродукт-Красноярск» в доход федерального бюджета взыскано 25 261 рубль 34 копейки государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом в части взыскания неустойки в размере 5 085 170 рублей 31 копейки и 55 000 рублей расходов на составление отчета, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение в указанной части и принять по делу новый судебный акт, уменьшив сумму неустойки до 1 000 000 рублей, отказав во взыскании 55 000 рублей расходов на составление отчета (оплаты услуг эксперта).

Ответчик ссылается на то, что за период кредитных взаимоотношений сторон спора с 2006 по 2009 года сторонами заключено 8 кредитных соглашений на общую сумму 134 451 000 рублей, ни по одному из которых, кроме являющихся основанием иска, ответчиком просрочки оплаты не допущены, общая сумма процентов по договорам оплачена в размере 18 000 000 рублей. Спорные кредитные договоры ответчик заключал, получив разъяснение банка о возможности их пролонгации. Невозможность пролонгации обусловлена экономическим кризисом 2008-2009 годов. Оборотные средства предприятия значительно сократились, ухудшилось финансовое положение, были арестованы счета организации. Данным обстоятельствам содействовал истец, умышленно не пролонгируя дополнительные соглашения. Основанием для уменьшения суммы неустойки являются тяжелое экономическое положение ответчика, несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. Ответчик прилагал усилия для погашения задолженности (представил письменное согласие Сбербанка РФ о рефинансировании задолженности, нашел потенциального покупателя заложенного недвижимого имущества, участвовал в заседаниях Банка по решению вопросов о выходе общества из тяжелого финансового положения, просил возобновить кредитную линию). Стоимость залога в 5 раз превышает обязательство заемщика. Иск ОАО «Банк ВТБ» по аналогичным предмету и основаниям рассмотрен судом общей юрисдикции, решение по данному делу подлежит применению как преюдициальное. Суд первой инстанции незаконно взыскал с ответчика 55 000 рублей, поскольку проведение дополнительной оценки было нецелесообразно, оценка произведена банком по своему усмотрению, согласно пункту 5.5. договора об ипотеке для целей реализации предмета ипотеки отчет оценщика считается действующим, если с даты его составления до публикации извещения о проведении торгов прошло не более трех месяцев, в ходе судебного разбирательства дата публикации не могла быть известна, публикации и торгов не осуществлялось.      

Согласно представленному истцом отзыву на апелляционную жалобу сумма неустойки в размере 5 085 170 рублей 31 копейке соразмерна сумме долга в размере 19 618 750 рублей 34 копеек, начисление неустойки обусловлено условиями добровольно подписанного ответчиком соглашения. Отчет оценщика от 08.09.2010 не мог быть использован для целей реализации предмета ипотеки, так как трехмесячный срок его действия истек.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.11.2011 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 16.12.2011.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы третьи лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 16.12.2011 представителем ответчика пояснено, что решение суда первой инстанции обжалуется только в части взыскания неустойки в размере 5 085 170 рублей 31 копейки и 55 000 рублей расходов за составление отчета. Представитель ОАО Банка ВТБ не возразил в отношении проверки законности решения суда первой инстанции, только в части, обжалуемой ответчиком. Представители сторон поддержали ранее изложенные по делу правовые позиции.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку возражений не поступило, законность решения суда первой инстанции проверяется в части взыскания неустойки и расходов за составление отчета.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

24.06.2008 между ОАО «Банк ВТБ» и ЗАО «Башкирнефтепродукт-Красноярск» заключено кредитное соглашение № КС-707102/2008/00071 об открытии кредитной линии (в редакции дополнительного соглашения № 1), в соответствии с которым кредитор предоставил заемщику кредитную линию с лимитом в сумме 19 616 000 рублей, стороны согласовали  график возврата кредита, размер процентов по кредитной линии, обеспечением исполнения обязательств заемщика по соглашению сторон является залог недвижимости и права аренды земельных участков в соответствии с договорами об ипотеке, сторонами заключен договор от 31.12.2009 № ДИ-703102/2009/00037 об ипотеке недвижимого имущества.

С учетом пункта 11.2 договора в случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу заемщик обязуется независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать кредитору неустойку в размере 1/365  (366) процентной ставки по основному долгу  от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки.

Согласно пункту 11.3 договора в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам/комиссии заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку в размере 2/365 (366) процентной ставки по основному долгу от суммы просроченной задолженности по процентам.

В соответствии с пунктом 11.4 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11  пункта 9.1 соглашения заемщик обязался оплачивать кредитору неустойку в размере 1% годовых от средней суммы задолженности по основному долгу за период, в котором обязательства по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено.

Между ОАО «Банк ВТБ» и ЗАО «Башкирнефтепродукт-Красноярск» заключено кредитное соглашение от 11.09.2009 № КС-703102/2009/00014 об открытии