Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«12» января  2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12455/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «26» декабря 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» января 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей:   Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания  Шкреба К.В.,

при участии:

от ЗАО «Сибирская Сервисная Компания»: Бурханов Р.Р. – представитель по доверенности от 01.12.2010 № 157,

от ООО «Газпром геологоразведка»: Белюскин Д.В. – представитель по доверенности от 22.07.2011 № 59,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром геологоразведка»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от  «13» октября 2011  года по делу  №А33-12455/2011, принятое судьей Трубачевым И.Г.,

установил:

закрытое акционерное общество «Сибирская Сервисная Компания» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром добыча Красноярск» о взыскании 6 325 550 руб. 76 коп. задолженности по договору генерального подряда на выполнение работ по строительству разведочных скважин № 11,12 Оморинского кондексатного месторождения Оморинского участка недр от 22.05.2007 № Р65/007, процентов за пользование чужими денежными средствами по указанному договору на сумму 6 325 550 руб. 76 коп. начиная с 02.07.2011 по день фактической уплаты денежных средств исходя из ставки рефинансирования равной 8 %.

В судебном заседании первой инстанции 12.09.2011 судом принято уменьшение размера суммы основного долга до 6 325 550 руб., произведена замена ответчика (общества с ограниченной ответственностью «Газпром добыча Красноярск») на общество с ограниченной ответственностью «Газпром геологоразведка».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 октября 2011 года иск удовлетворен.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, указав, что   основания для взыскания суммы задолженности и процентов на неё отсутствуют, поскольку момент возникновения обязательства по оплате выполненных работ по испытанию, консервации, разборке и монтажу не наступил.

Суд первой инстанции не дал оценку пункту 3.1 договора, согласно которому обязательство по оплате работ возникает с момента выполнения единого этапа работ, включающего работы по демонтажу, рекультивации, консервации, испытанию. Работы по рекультивации не выполнены, что истцом не оспаривается.

Факт выполнения работ по рекультивации не являются сроком по смыслу статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации, а определяет момент возникновения обязательства заказчика по оплате заключительных этапов работ, указанных в пункте 3.1 договора.

Суд необоснованно взыскал с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами, поскольку меры гражданско-правовой ответственности могут применяться только при наличии вины. В настоящем случае вина ответчика отсутствует, напротив истец не выполнил работы по рекультивации.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу.

Представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду отзыве.

По мнению истца, решение суда первой инстанции законно и обоснованно. Ответчик ошибочно считает, что срок оплаты не наступил.  В материалах дела имеются акты приемки выполненных заказчиком работ, подписанные ответчиком без замечаний.  Условия договора не должны противоречить статье 190 Гражданского кодекса Российской Федерации. События, которые не должны неизбежно наступить, не являются по смыслу статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации согласованием срока оплаты. Установление иного порядка в договоре противоречит положениям статей 711 и 746 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

22.05.2007 между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярскгаздобыча», ныне именуемом обществом с ограниченной ответственностью «Газпром геологоразведка» (ответчиком, заказчиком) и истцом (генподрядчиком) был заключен договор № Р65/07 генерального подряда на выполнение работ по строительству разведочных скважин №№ 11, 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр, в соответствии с пунктом 1.1. которого генподрядчик обязуется выполнить комплекс работ по строительству разведочных скважин № 11 и № 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр в соответствии с ПСД, предусмотренной приложением № 1 к настоящему договору, в соответствии с ценой предложения  конкурсанта, утвержденной решением Конкурсной комиссии ООО «Красноярскгаздобыча» протоколом № 6 от 23.05.2007, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации и закончить строительство согласно утвержденных плана-графика строительства скважины и продолжительности строительства скважины (приложения № 2, № 3).

В соответствии с пунктом 1.4. договора, заказчик обязуется принять результат работ и оплатить указанные работы.

В соответствии с пунктом 2.1. договора, стоимость работ по настоящему договору определяется договорной ценой, в соответствии с протоколом соглашения о договорной цене (приложение № 5). Расчет договорной цены (приложение № 4) производится на основании сметной стоимости строительства скважины, в соответствии с ценой предложения конкурсанта утвержденной решением Конкурсной комиссии ООО «Красноярскгаздобыча», плана-графика строительства скважины (приложения № 2), продолжительности строительства скважины (приложения № 3), полная договорная стоимость всех работ согласовывается обеими сторонами и устанавливается протоколом соглашения о договорной цене (приложение № 5).

В соответствии с пунктом 3.1. договора в редакции дополнительного соглашения от 05.05.2008 № 1 к договору № Р65/07, оплата выполненных подрядных работ производится ежемесячно по актам приемки. Оплата работ по испытанию последнего объекта, демонтажу бурового станка (установки для испытания), рекультивации, консервации (ликвидации) скважины производится после выполнения генподрядчиком всех указанных работ по скважине (в том числе рекультивации и сдачи земель в установленном порядке) и подписания акта приемки законченной строительством скважины в соответствии с п. 6.9. договора.

В соответствии с пунктом 3.4. договора, ежемесячные платежи осуществляются заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет генподрядчика и иными способами, не противоречащими действующему законодательству РФ (в т.ч. передачей векселей по акту приема-передачи векселей, но не более 6 процентов стоимости строительства скважин) в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты предъявления нижеперечисленных документов:

- акта о приеме выполненных работ (унифицированная форма КС-2, утвержденная постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100);

- справки о стоимости выполненных работ и затрат в рублях РФ (унифицированная форма КС-3, утвержденная постановлением Госкомстата России от 11 (ноября 1999 г. №100);

- счета-фактуры генподрядчика, оформленной в соответствии с постановлением Правительства РФ от 02 декабря 2000 г. № 914, отдельно на каждую разведочную скважину; реестра выполненных работ;

- счета генподрядчика на оплату работ за текущий месяц, с учетом гашения аванса, в соответствии с п.п. 3.2. и 3.3. договора.

В соответствии с пунктом 5.1. договора, сроки выполнения работ согласовываются сторонами в плане-графике строительства скважины (приложение № 2), продолжительности строительства скважины (приложение № 3).

В соответствии с пунктом 9.3. договора, заказчик обязан своевременно  принять и оплатить работы, выполненные генподрядчиком согласно подписанным сторонам актам сдачи-приемки работ и в сроки, определенные статьей 3 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 14.12. договора, за просрочку оплаты денежных средств за выполненные объемы работ заказчиком подлежат уплате пени в размере учетной ставки (рефинансирования) банковского процента ЦБ РФ за каждый день просрочки от суммы не оплаченных денежных средств в сроки, предусмотренные настоящим договором, но не более 5 % цены объекта.

В соответствии с пунктом 20.1. договора, договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по нему.

Приложением № 1 к договору является перечень проектно-сметной документации (ПСД) на строительство скважин, передаваемой генподрядчику.

Приложением № 2 ОМ-12 к договору является план-график строительства разведочной скважины № 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр.

Приложением № 2 ОМ-11 к договору в редакции дополнительного соглашения от 05.05.2008 № 1 является план-график строительства разведочной скважины № 11 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр.

Приложением № 3 ОМ-11 к договору в редакции дополнительного соглашения от 05.05.2008 № 1 установлена продолжительность этапов строительства разведочной скважины № 11 Оморинского ГКМ Оморинского участка недр.

Приложением № 3 ОМ-12 к договору является продолжительность строительства разведочной скважины № 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр.

В приложении № 4 ОМ-11 в редакции дополнительного соглашения от 26.05.2008 № 2 и в приложении № 4 ОМ-12 указаны расчеты договорной цены по этапам строительства разведочных скважин № 11 и № 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр.

В соответствии с протоколами соглашения о договорной цене (приложения № 5 ОМ-11 и № 5 ОМ-12 к договору), договорная цена строительства разведочной скважины № 11 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр составляет 209 410 763 руб., в том числе НДС 18 % 31 944 014 руб. 69 коп.; договорная цена строительства разведочной скважины № 12 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр составляет 308 699 815 руб., в том числе НДС 18 % 47 089 802 руб. 29 коп.

Приложением № 6 к договору является Положение «Требования к документации, необходимой для составления исполнительного – сметного расчета затрат и порядок приемки объемов выполненных работ на ликвидацию геологических осложнений при строительстве скважин ООО «Красноярскгаздобыча» буровыми подрядными организациями.

Приложениями № 7 ОМ-11 и № 7 ОМ-12 к договору являются разделительные ведомости поставки материально-технических ресурсов между заказчиком и генподрядчиком на разведочные скважины № 11 и № 12 Оморинского ГКМ Оморинского участка недр.

В приложении № 8 к договору указан перечень информации и документов, представляемых заказчику генподрядчиком в процессе строительства скважины.

В приложении № 9 к договору указан перечень документации, передаваемой генподрядчиком при подписании договора.

В приложении № 10 к договору указан перечень упущений, по которым взимаются штрафные санкции при исполнении работ по договору.

Дополнительным соглашением от 24.07.2008 № 3 статья 19 договора изложена в новой редакции.

Дополнительным соглашением от 21.11.2008 № 4 стороны согласовали пункт 1.1. договора в новой редакции: «Согласно настоящему договору генподрядчик обязуется выполнить комплекс работ по строительству разведочной скважины № 11 Оморинского газоконденсатного месторождения Оморинского участка недр в соответствии с ПСД, предусмотренной приложением № 1 к настоящему договору, в соответствии с ценой предложения конкурсанта, утвержденной решением конкурсной комиссии ООО «Красноярскгаздобыча» протоколом № 6 от 23.05.2007, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации и закончить строительство согласно утвержденных плана-графика строительства скважины и продолжительности строительства скважины (приложения № 2, № 3)». Данным дополнительным соглашением приложения № 2 ОМ-12, № 3 ОМ-12, № 4 ОМ-12, № 5 ОМ-12, № 7 ОМ-12 исключены из договора.

Дополнительным соглашением от 26.02.2009 № 5 преамбула договора № Р65/07 изложена в новой редакции в связи с изменением фирменного наименования ООО «Красноярскгаздобыча» на ООО «Газпром добыча Красноярск».

Во исполнение условий договора генерального подряда истцом выполнены и приняты ответчиком работы по следующим подписанным сторонами актам и справкам:

- по акту формы КС-2 о приемке выполненных работ от 30.09.2008 № 9/Ом11-08 на сумму 4 766 690 руб. 00 коп. (разборка и демонтаж), в том числе НДС 727 122 руб. 20 коп.;

- по справке формы КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2008 № 9/Ом11-08 на сумму 4 766 690 руб. 00 коп.;

- по акту формы КС-2 о приемке выполненных работ от 31.07.2008 № 7/Ом11-08 на сумму 3 323 396 руб. 00 коп.(скважина, испытание, консервация), в том числе НДС 506 958 руб. 71 коп.;

- по справке формы КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат от 31.07.2008 № 7/Ом11-08 на сумму 3 323 396 руб. 00 коп.

Указанные акты формы КС-2 и справки формы КС-3 подписаны сторонами на общую сумму 8 090 086 руб.

На оплату выполненных по договору работ истцом ответчику выставлены счета-фактуры от 31.05.2011 № КФ-09-00104 на сумму 4 766 690 руб. и от 31.07.2008 № КФ-07-00051 на сумму 3 323 396 руб.

В соответствии с подписанным сторонами 10.09.2009 актом приемки-сдачи рекультивированных земель, комисиионно приняты рекультивированные земли площадью 16,68 га с последующей передачей их арендодателю (агентству лесной отрасли Красноярского края) в пользование для дальнейшего использования под лесное хозяйство Байкитским лесничеством.

В соответствии с письмом ответчика от  17.02.2011 № 429/05-03/15, ответчик произвел зачет следующих однородных платежей: свое обязательство по оплате выполненных истцом работ по договору от 22.05.2007 № Р65/07 на строительство разведочной скважины № 11 Оморинского газоконденсатного месторождения  Оморинского участка недр на сумму 1 518 083 руб. 76 коп., в том числе НДС 18 % - 231 572 руб. 10 коп. ответчик считает прекращенным за счет задолженности истца переда ответчиком по оплате товара по договору поставки материалов от 20.12.2006 № 188/ССК-06-Р192