Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.01.2012 по делу n А33-6833/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

27 января 2012 года

Дело №

А33-6833/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2012 года

Полный текст постановления изготовлен 27 января 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колесниковой Г.А.,

судей: Борисова Г.Н., Дунаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Моисеевой Н.Н.,

при участии:

от заявителя (открытого акционерного общества «Красноярский речной порт»): Кошкина Д.В. - представителя по доверенности от 29.11.2011,

от ответчика (Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю): Елькина П.Д., представителя по доверенности от 12.01.2012 № 24,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Красноярский речной порт»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от 03 августа 2011 года по делу                     № А33-6833/2011, принятое судьей Раздобреевой И.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Красноярский речной порт» (далее – общество, заявитель, ИНН 2461007121, ОГРН 1022401943563) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – управление, антимонопольный орган, ОГРН 1022402675965, ИНН 2466009115) о признании недействительными решения и предписаний от 30.03.2011 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства и о недопущении действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства по делу № 540-10-10.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены за­крытое акционерное общество «Северянка», Региональная энергетическая комиссия Красноярско­го края (далее – третьи лица).

Решением суда от 03 августа 2011 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество обратилось с апелляционной жалобой (с учетом дополнений), в которой с решением от 03.08.2011 не согласно по следующим основаниям:

- общество не включено в реестр энергоснабжающих организаций в качестве субъекта, оказывающего услуги по передаче и распределению электрической (тепловой) энергии (мощности) согласно Положению о реестре энергоснабжающих организаций, расположенных на территории Красноярского края, утвержденному постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 06.07.2006 № 45;

- исходя из содержания отношений по перетоку (передаче) электрической энергии, предполагающих наличие как минимум трех субъектов: поставщика электроэнергии, потребителя и владельца объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, обеспечить переток или оказать услугу по передаче электроэнергии посредник может только при условии заключения договора купли-продажи электроэнергии между поставщиком и потребителем;

- действия, квалифицированные антимонопольным органом как нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», совершены                             ОАО «Красноярский речной порт» в допустимых пределах осуществления гражданских прав и как следует из пояснений третьего лица (ЗАО «Северянка») не налагают на него неразумных ограничений и не ставят необоснованные условия реализации им своих прав;

- суд не дал оценку выводам, изложенным в постановлении Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 14.05.2009 о прекращении производства по делу об административном правонарушении, связанном с нарушением установленного порядка регулирования цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) в связи с отсутствием события административного правонарушения;

- применение антимонопольным органом меры ответственности в виде перечисления в бюджет полученных от ЗАО «Северянка» денежных средств возможно только при наличии вины.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю представило отзыв на апелляционную жалобу (с учетом дополнений), в котором решение суда первой инстанции считает законным и обоснованным, а доводы заявителя несостоятельными, поскольку пунктом 6 Правил недискриминационного доступа от 27.12.2004 № 861 установлена императивная норма, согласно которой запрещено взимание платы за переток электрической энергии через свои объекты электросетевого хозяйства в отсутствии установленного уполномоченным органом тарифа на услуги по передаче электрической энергии; любое лицо, осуществляющее деятельность по передаче электрической энергии независимо от наличия или отсутствия его в реестре энергоснабжающих организаций не вправе самостоятельно устанавливать стоимость оказания данной услуги; отсутствие договорных отношений между энергоснабжающей организацией и ЗАО «Северянка» не имеет значение для квалификации действий ОАО «Красноярский речной порт», поскольку сам факт опосредованного присоединения энергопринимающих устройств ЗАО «Северянка» к электрическим сетям через объекты электросетевого хозяйства ОАО «Красноярский речной порт» свидетельствует о физическом процессе перетока электрической энергии; вопрос ущемления интересов                       ЗАО «Северянка» не подлежит установлению в рамках настоящего спора; пункт 107 Правил функционирования розничных рынков не подлежит применению, поскольку продажа другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии не является основным видом деятельности заявителя.

ЗАО «Северянка» в отзыве на апелляционную жалобу указало, что фактически на основании договора от 10.01.2007 №1013/с ОАО «Красноярский речной порт» не оказывало ему услуги по передаче электроэнергии от ОАО «Красноярскэнергосбыт»; данный договор не налагает на общество неразумных ограничений.

Третьи лица в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом путем направления определения и размещения информации на сайте Третьего арбитражного апелляционного суда http://www.3aas.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие третьих лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Открытое акционерное общество «Красноярский речной порт» зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1022401943563.

С 30 июня 2010 года по 30 августа 2010 года антимонопольным органом на ос­новании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 18.06.2010 № 320  проведена плановая выездная проверка в отношении заявителя, в результате которой установлено, что между открытым акционерным обществом «Красноярский речной порт» и закрытым акционерным обще­ством «Северянка» заключен договор на электроснабжение от 10.01.2007 №1013/с. Данный договор содержит условие об оплате ЗАО «Северянка» стоимости услуг энергослужбы  ОАО «Красноярский речной порт» по обслуживанию электрических сетей.

Приказом управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю от 23.11.2010 № 854 в отношении открытого акционерного общества «Красноярский речной порт» воз­буждено дело № 540-10-10 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкурен­ции», выразившегося во взимании платы за передачу электрической энергии через свои объекты электросетевого хозяйства с закрытого акционерного общества «Северянка» в отсутствие утвержденного тарифа на передачу электрической энергии.

Решением антимонопольного органа № 540-10-10 от 30.03.2011 ОАО «Красно­ярский речной порт» признано нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006               № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части незаконного взимания с ЗАО «Северянка» платы за передачу электрической энергии через объекты электросетевого хозяйства без установленного уполномоченным органом тарифа на услуги по передаче электрической энергии в период с 01.04.2008 по 31.01.2011.

Антимонопольным органом вынесено предписание от 30.03.2011 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства по делу № 540-10-10 от 30.03.2011, согласно которому ОАО «Красноярский речной порт» в срок до 30.04.2011 обязано перечислить в федеральный бюджет доход, полученный вследствие нарушения антимонопольного законодательства, а именно незаконное взимание платы за переток электрической энергии через объекты электросетевого хозяйства (взимание платы за передачу электрической энергии без установленного уполномоченным органом тарифа на услуги по пере­даче электрической энергии) в период с 01.04.2008 по 31.01.2011, в сумме 281 756 рублей 01 копейка.

Антимонопольным органом в отношении ОАО «Красноярский речной порт» вынесено предписание от 30.03.2011 о недопущении действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства по делу № 540-10-10.

Полагая, что решение от 30.03.2011 № 540-10-10, предписание о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства по делу № 540-10-10 от 30.03.2011, предписание о недопущении действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства по делу от 30.03.2011 № 540-10-10 противоречат требованиям нормативных актов и нарушают его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с соответствующим заявлением.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативно правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд апелляционной инстанции считает, что Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю не доказало законность оспариваемых решения и предписаний, а ОАО «Красноярский речной порт» подтвердило факт нарушения прав и законных интересов при издании оспариваемых ненормативных актов, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования (пункт 10).

Следовательно, для установления в действиях хозяйствующего субъекта состава рассматриваемого нарушения антимонопольного законодательства необходимо, чтобы  хозяйствующий субъект занимал доминирующее положение на товарном рынке и совершал действия, противоречащие установленному нормативными правовыми актами порядку ценообразования.

Как следует из материалов дела, на основании договора от 10.01.2007 № 1013/с                         ОАО «Красноярский речной порт» осуществляет электроснабжение ЗАО «Северянка» через объекты электросетевого хозяйства, состоящие на балансе ОАО «Красноярский речной порт», с взиманием, наряду со стоимостью отпущенной электроэнергии, затрат на обслуживание сетей в размере, не установленном уполномоченным органом в сфере регулирования тарифов.

Управление в оспариваемом решении установив, что общество в соответствии со статей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) не является энергосбытовой организацией, поскольку продажа другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии не входит в основные виды деятельности ОАО «Красноярский речной порт», сделало вывод о том, что к рассматриваемым действиям заявителя подлежит применению пункт 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861. Согласно указанной норме собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого