Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.02.2012 по делу n А33-13526/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

стоимость, начисленной истцом на стоимость поставленной тепловой энергии и ХОВ.

В соответствии со статьей 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) продавец обязан включать в данную цену соответствующую сумму налога (НДС) без выделения суммы налога.

В соответствии с подпунктом 29 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, введенному в действие Федеральным законом  от 28.11.2009 № 287-ФЗ, от налогообложения освобождается реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, товариществами собственников жилья,  жилищными или иными  специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

Из буквального толкования указанной нормы права следует, что управляющие организации освобождаются от уплаты НДС при реализации коммунальных услуг населению. Таким образом, указанной нормой регламентированы отношения между управляющими организациями и населением. На отношения между ресурсоснабжающими организациями и управляющими компаниями данная норма не распространяется, подлежит применению общий порядок налогообложения.

 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 22.02.2011 N 12552/10 по делу N А33-16422/2009 указал, что в силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в постановлении от 17.11.2011 №72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» (пункты 2, 3)  разъяснил, что поскольку цена, уплачиваемая по договорам продажи коммунальных ресурсов (о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении), заключаемым исполнителями коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, является регулируемой (пункт 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации), судам при рассмотрении споров, связанных с расчетами по таким договорам, необходимо исследовать вопрос о том, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемой им регулируемой цены (тарифа). Для установления этого обстоятельства судом могут быть запрошены необходимые сведения у регулирующего органа, а в случае необходимости - назначена экспертиза (статья 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Согласно  приказу Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 15.12.2010 №265-п тариф для истца на отпускаемую им тепловую энергию для всех групп потребителей (826 руб. 88 коп./Гкал) установлен без учета НДС.

Определением от 23.01.2012 суд апелляционной инстанции истребовал у Региональной энергетической комиссии Красноярского края сведения о включении (не включении) суммы налога на добавленную стоимость в тарифы на тепловую энергию для потребителей открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13), установленные приказом № 265-п от 15.12.2010.

В  письме от 31.01.2012 №1-119/3 Региональная энергетическая комиссия Красноярского  края сообщила, что тарифы, установленные приказом от 15.12.2010 №265-п «Об установлении тарифов на отпускаемую тепловую энергию и на услуги по передаче тепловой энергии по сетям открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)», сформированы и утверждены  без учета налога на добавленную стоимость.

Согласно расчету стоимости 1 тонны ХОВ на 2011 год тариф в размере 9,20 руб./т. утвержден без учета налога на добавленную стоимость.

Принимая во внимание, что тарифы для истца утверждены без включения в них суммы НДС, начисление дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным.

С учетом изложенного требование истца о взыскании  425 030,32 рублей подлежит удовлетворению.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции в части отказа во взыскании     425 030,32 рублей, составляющих сумму налога на добавленную стоимость, начисленную сверх установленных тарифов, вынесено при неправильном применении норм материального права.

В указанной части решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в обжалованной части в суде первой инстанции (8 752,33 рублей) и за рассмотрение апелляционной жалобы (2 000 рублей) относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от  «26» октября 2011 года по делу №А33-13526/2011 в  части отказа в удовлетворении иска в сумме 425 030 рублей 32 копейки отменить, в указанной части принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

Взыскать с товарищества собственников жилья «Заря» (ОГРН 1022401359738, ИНН 2450013081) в пользу открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК - 13)» (ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718)  425 030 рублей 32 копейки долга,  8 752  рубля 33 копейки расходов по уплате государственной  пошлины.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с товарищества собственников жилья «Заря» (ОГРН 1022401359738, ИНН 2450013081) в пользу открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК - 13)» (ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718)  2 000  рублей  расходов по уплате государственной  пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.Н. Белан

Судьи:

А.Н. Бабенко

О.В. Петровская