Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.02.2012 по делу n А33-13067/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

и  количества жильцов, проживающих в каждом жилом доме.

Стоимость потребленной объектами ответчика теплоэнергии в период с 01.04.2011 по 30.06.2011 составила 6 043 103,62 рублей и рассчитана истцом с использованием тарифа на тепловую энергию, утвержденного приказом РЭК Красноярского края от 15.12.2010 №265-п (826 руб. 88 коп./Гкал) и тарифа на ХОВ (13,60 руб/куб.м), согласованного администрацией                    г. Назарово в письме № 02-43-30В, с начислением НДС сверх  установленных тарифов.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованным довод апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции неправомерно отказал во взыскании суммы налога на добавленную стоимость, начисленной истцом на стоимость поставленной тепловой энергии.

В соответствии со статьей 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) продавец обязан включать в данную цену соответствующую сумму налога (НДС) без выделения суммы налога.

В соответствии с подпунктом 29 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации, введенному в действие Федеральным законом  от 28.11.2009 № 287-ФЗ, от налогообложения освобождается реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, товариществами собственников жилья,  жилищными или иными  специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций.

Из буквального толкования указанной нормы права следует, что управляющие организации освобождаются от уплаты НДС при реализации коммунальных услуг населению. Таким образом, указанной нормой регламентированы отношения между управляющими организациями и населением. На отношения между ресурсоснабжающими организациями и управляющими компаниями данная норма не распространяется, подлежит применению общий порядок налогообложения.

 Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 22.02.2011 N 12552/10 по делу N А33-16422/2009 указал, что в силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в постановлении от 17.11.2011 №72 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с расчетами за коммунальные ресурсы» (пункты 2, 3)  разъяснил, что поскольку цена, уплачиваемая по договорам продажи коммунальных ресурсов (о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении), заключаемым исполнителями коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителей коммунальными услугами, является регулируемой (пункт 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации), судам при рассмотрении споров, связанных с расчетами по таким договорам, необходимо исследовать вопрос о том, учитывалась ли сумма НДС регулирующим органом при определении размера утверждаемой им регулируемой цены (тарифа). Для установления этого обстоятельства судом могут быть запрошены необходимые сведения у регулирующего органа, а в случае необходимости - назначена экспертиза (статья 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Если при рассмотрении дела судом будет установлено, что при утверждении тарифа его размер определялся регулирующим органом без включения в него суммы НДС, то предъявление ресурсоснабжающей организацией к оплате покупателю (исполнителю коммунальных услуг) дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным. В таком случае требование о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из тарифа, увеличенного на сумму НДС, подлежит удовлетворению.

Согласно  приказу Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 15.12.2010 №265-п тариф для истца на отпускаемую им тепловую энергию для всех групп потребителей (826 руб. 88 коп./Гкал) установлен без учета НДС.

В  письме Региональной энергетической комиссии Красноярского  края от 30.12.2011 №1-2978/1 разъяснено, что приказом от 15.12.2010 №265-п для открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК-13)» установлены тарифы без учета налога на добавленную стоимость.

В письме № 02-43-30В администрация  г. Назарово согласовала истцу тариф на ХОВ (13,60 руб/куб.м) без учета НДС.

Принимая во внимание, что тарифы для истца утверждены без включения в него суммы НДС, начисление дополнительно к регулируемой цене (тарифу) соответствующей суммы НДС является правомерным.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции в части отказа во взыскании  921 829,32 рублей, составляющих сумму налога на добавленную стоимость, начисленную сверх установленного тарифа, вынесено при неправильном применении норм материального права.

В указанной части решение суда первой инстанции подлежит отмене, требование истца подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в обжалованной части в суде первой инстанции (8 117,61 рублей) и за рассмотрение апелляционной жалобы (2 000 рублей) относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от «09» ноября 2011 года по делу                  № А33-13067/2011 в  части отказа в удовлетворении иска в сумме 921 829 рублей 32 копейки отменить, в указанной части принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания» (ОГРН 1102456000393, ИНН 2456013754)  в пользу открытого акционерного общества «Енисейская территориальная генерирующая компания (ТГК - 13)» (ОГРН 1051901068020, ИНН 1901067718)  921 829 рублей 32 копейки долга, 10 117 рублей 61 копейку расходов по уплате госпошлины.

В остальной части решение оставить без изменения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.Н. Белан

Судьи:

Т.С. Гурова

А.Н. Бабенко