Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.03.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«14» марта 2012  г.

Дело №

г. Красноярск

А69-2935/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «06» марта 2012  года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» марта 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи – Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем   Шкреба К.В.,

при участии:

Буруней О.С. –   генерального директора ООО «Изабелла»;

от Буруней О.С. – Козловой Е.Е. – представителя по доверенности от 25.12.2011,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу генерального директора общества с ограниченной ответственностью «Изабелла» Буруней Орлана Сергеевича

на решение Арбитражного суда  Республики Тыва

от  «16» января 2012 года по делу  №А69-2935/2010, принятое судьями  Павловым А.Г., Чамзы-Ооржак А.Х., Ханды А.М.,

установил:

 открытое акционерное общество «Россельхозбанк» в лице Тувинского регионального филиала ОАО «Россельхозбанк» (ОГРН 1027700342890, ИНН 7725114488) (далее – ОАО «Россельхозбанк», заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Изабелла» несостоятельным (банкротом) (далее – ООО «Изабелла», должник) (ИНН 1701040081) .

 Решением суда от 26.01.2011 в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.06.2011 решение Арбитражного суда  Республики  Тыва от  «26» января 2011  года по делу №А69-2935/2010 отменено. Признано  обоснованным требование ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк»   в сумме 16555450 рублей 94 копейки и включено в реестр требований кредиторов ООО «Изабелла»  в сумме 16295385 рублей  57 копеек в третью очередь (основной долг),  260065 рублей 37 копеек  в  третью  очередь (пени, штрафы), как обеспеченное залогом имущества должника.

 В отношении  ООО «Изабелла»   введена процедура  наблюдения сроком  на  3  месяца.  Временным управляющим должника утвержден Оюн  Марат  Кодур-оолович.     

Решением от 16.01.2012   должник - общество с ограниченной ответственностью «Изабелла» признано банкротом и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Оюн Марат Кодур-оолович.

 Не согласившись с данным судебным актом, генеральный директор ООО «Изабелла» Буруней О.С. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 16.01.2012 и принять новый  судебный  акт.

       Буруней О.С.  в апелляционной жалобе указал (с учетом представленных дополнений), что  у суда имелась возможность отложить  рассмотрение дела  по  существу до рассмотрения  требований  кредиторов,  заявленных в  установленном  статьей 71 Закона о банкротств, порядке. Суд  обязан  был  приостановить  производство по делу по заявленному  ходатайству, либо  отложить  рассмотрение  дела  по существу, так как  в случае  удовлетворения  иска должника  к ОАО «Россельхозбанк» по  делу № А69-2947/2011 задолженность перед этим кредитором  будет  существенно  уменьшена, а также в случае  включения  в реестр  требований кредиторов  Серен Х.Б. и Бюрюней И.И.   голосование  этих кредиторов  может  оказать  существенное  влияние на  результаты  голосования, так как  общая задолженность  перед этими  кредиторами  составляет 13451250 рублей.

       Кроме того, определением суда от 27.02.2012 по настоящему делу собрание кредиторов от 26.08.2011 признано  недействительным, соответственно, в настоящее время отсутствует решение собрания кредиторов о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства.

       Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 31.01.2012 апелляционная  жалоба принята к производству,  рассмотрение назначено на 06.03.2012.

        От конкурсного управляющего должника поступил отзыв, в котором он отклонил доводы жалобы, просит оставить решение суда о признании ООО «Изабелла» банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства без изменения.

       Также поступило ходатайство  конкурсного управляющего о рассмотрении апелляционной  жалобы  в его отсутствие.

 Иные  лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили, письменные пояснения по жалобе не представили.  Апелляционная  жалоба рассматривается в отсутствие представителей лиц, участвующих  в  деле,  на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Временным  управляющим заявлено  ходатайство о  рассмотрении  жалобы  в  его  отсутствие. 

       Заявитель жалобы Буруней О.С.     поддержал   доводы апелляционной жалобы.

        Принимая  во  внимание   положение  пункта 23 постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29, судом апелляционной инстанции отклонено ходатайство конкурсного управляющего должника о  прекращении производства по апелляционной жалобе поданной генеральным директором, так как с даты утверждения конкурсного управляющего до прекращения производства по делу он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления в порядке и на условиях, которые установлены законом о банкротстве.

        Согласно вышеуказанному пункту руководитель должника, чьи полномочия прекращены в соответствии с Законом о банкротстве при введении, непосредственно после завершения наблюдения или финансового оздоровления, процедур внешнего управления или конкурсного производства, вправе обжаловать соответствующие судебные акты.

       Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

       В соответствии со  статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   статьей 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ в редакции ФЗ №296-ФЗ  (далее - Закон о банкротстве)  дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

  Статьями 3,  6 Закона о банкротстве установлено, что юридическое  лицо  считается  неспособным  удовлетворить   требования  кредиторов  по  денежным   обязательствам  и  (или)  исполнить   обязанность  по  уплате  обязательных   платежей,  если  соответствующие   обязательства  и  (или) обязанности   не  исполнены  им  в  течение  трех  месяцев  с даты,  когда  они  должны   были   быть   исполнены.

        29.08.2011 временный управляющий провел собрание кредиторов, на котором присутствовал    кредитор – ОАО «Россельхозбанк» с общей суммой требований 16295385 рублей 57 копеек (100% от суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов по состоянию на 29.08.2011).

       На собрании кредиторов временный управляющий представил отчет о ходе наблюдения.

       Собранием кредиторов принято решение по вопросу №2 обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО «Изабелла» банкротом и об открытии конкурсного производства.

        В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

         При оценке решений, принятых собранием кредиторов, арбитражный суд в соответствии со статьями 13, 14, 15 Закона о банкротстве проверяет правомочность собрания кредиторов и соблюдение порядка голосования на собрании, установленного для принятия данного решения.

На  дату  принятия   решения судом   первой  инстанции  о  признании должника  банкротом   доказательств признания  указанных решений собрания кредиторов от 29.08.2011 недействительными  представлено не было.

В соответствии со статьей 53 Закона о банкротстве в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве,  арбитражным судом принимается решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Суд первой инстанции, исследовав доказательства по делу, отчет временного управляющего, анализ финансового состояния должника, решения первого собрания кредиторов   от 29.08.2011, пришел к выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в связи с чем принял решение о признании ООО "Изабелла" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства (т.6 л.д. 75, т. 7 л.д. 17-49).

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом необоснованно принято решение о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства на основании решения собрания кредиторов от 07.04.2011, является несостоятельным.

Действительно,   определением  суда от 27.02.2012 решение собрания кредиторов от 29.08.2011 было признано недействительным.

Между тем, абзацем 5 пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Закона, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку. При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 настоящего Закона, арбитражный суд: при наличии признаков банкротства, установленных настоящим Законом, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, для принятия решения о признании должника несостоятельным (банкротом) необходимо установить наличие признаков банкротства.

Такие признаки банкротства судом первой инстанции установлены не на основании решений первого собрания кредиторов от 29.08.2011, признанных в последующем судом недействительными, а на основании первичных бухгалтерских документов, данных финансового анализа, характеризующих имущественное положение должника и доказательств наличия неисполненных должником денежных обязательств перед кредиторами в течение более трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В связи с тем, что должник имеет просроченную свыше трех месяцев задолженность по денежным обязательствам в размере, превышающем 100 000 рублей, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии у должника признаков банкротства.

Таким образом, установление признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закон о банкротстве, являются достаточными основаниями для признания общества несостоятельным (банкротом) и введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

       Признание судом     недействительными решений первого собрания кредиторов должника не влияет на правильность выводов суда первой инстанции о наличии у должника признаков банкротства и наличии оснований для признания его несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него конкурсного производства.

       Принимая  во  внимание  вышеизложенное, суд  первой  инстанции правомерно удовлетворил ходатайство временного управляющего   о признании ООО «Изабелла» банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства.

       Довод заявителя жалобы о том, что суд имел возможность отложить  рассмотрение дела  по  существу или приостановить до рассмотрения  требований  кредиторов Серен Х.Б. и Бюрюней И.И.,   голосование  этих кредиторов  может  оказать  существенное  влияние на  результаты  голосования, так как  общая задолженность  должника перед этими  кредиторами  составляет 13451250 рублей, отклонен судом апелляционной инстанции на основании следующего.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда определение Арбитражного суда Республики Тыва от 12 октября 2011 года о приостановлении производства по делу №А69-2935/2010 до вступления в законную силу судебных актов по рассмотрению обоснованности требований Серен Х.Б. и Бюрюней И.И. о включении в реестр требований кредиторов ООО «Изабелла» отменено.

В указанно постановлении суд апелляционной инстанции пришел к выоду, что основания для приостановления производства по делу о банкротстве, предусмотренные статьями 143, 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 58 Закона о банкротстве, у арбитражного суда первой инстанции отсутствовали, в том числе отсутствовали препятствия для рассмотрения дела о банкротстве по существу при наличии нерассмотренных требований кредиторов.

Более того,   требование Бюрюней И.И. заявлено в сумме 7 200 000 рублей, требование Серен Х.Б. – в размере 3 331 250 рублей, то есть в общей сумме 10 531 250 рублей. Требование включенного кредитора – ОАО «Россельхозбанк» составляет 16 555 450 рублей 94 копейки.

Таким образом, даже в случае признания требований Серен Х.Б. и Бюрюней И.И. обоснованными, их голоса в совокупности против голосов ОАО «Россельхозбанк» не смогут оказать существенное влияние на результаты голосования по вопросам повестки дня на собрании кредиторов должника.

       Суд первой инстанции, установив отсутствие оснований, препятствующих утверждению арбитражного управляющего Оюн Марата Кодур-ооловича в качестве конкурсного управляющего ООО "Сибтяжмаш", сделал правомерный вывод об утверждении Оюн М.К. конкурсным управляющим ООО «Изабелла».

         В соответствии с пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве