Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.03.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«26»  марта  2012 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-5458/2011к8

Резолютивная часть постановления объявлена «19» марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «26» марта 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Споткай Л.Е., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «КрасКом» - Алиминой О.Н. - представителя по доверенности от 22.12.2011 № 398/11;   от ЗАО Красноярский хладокомбинат  «Хладко» - Мальцева А.С. - представителя по доверенности от 05.05.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Красноярский хладокомбинат «Хладко»

на  определение Арбитражного суда Красноярского края

от «18» января   2012 года по делу № А33-5458/2011к8, принятое судьей Сысоевой О.В.,

установил:

 АКБ «Ланта-Банк» (ЗАО) в лице Красноярского филиала обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании закрытого акционерного общества Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» (ОГРН 1102468041114, ИНН 7705260427) (далее – ЗАО КХ «ХЛАДКО», должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 09.08.2011 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Саватеев Виталий Григорьевич.

 Сообщение временного управляющего о введении в отношении  должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №164 от 03.09.2011.

 В арбитражный суд поступило требование общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс»  (далее – кредитор, ООО «КрасКом») о включении в реестр требований кредиторов задолженности в размере 441363 рубля 31 копейка.

Определением суда от 18.01.2012     требование  общества с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс»  (ОГРН 1032402976870)    в  размере 441 363 рубля  31 копейка включено в реестр требований кредиторов.

Не согласившись с данным судебным актом, должник обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 18 января 2012 года и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении   требований.

         Должник  считает обжалуемый судебный акт необоснованным, поскольку, по его мнению, доводы заявителя  о том, что  иных  документов (кроме актов на 20-е числа) у них нет, не является  доказательством  факта  (объема) водопотребления ЗАО КХ «Хладко» в каким-то конкретном  месяце, равно как  и доказательством превышения   данного  объема, а  также  не  являются   обстоятельством,  исключающим  обязанность доказывания в смысле  статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Объем  водопотребления при  отсутствующих (неисправных) средствах изменения не  могут определяться  на основании  фактических  показаний приборов  учета  за искомый период. В рассматриваемом случае  объем  водопотребления определяется  расчетным  методом (а не фактическими  показателями). Возражения ЗАО КХ «Хладко»  строились  не  на  актах ЗАО КХ «Хладко» (их вообще могло и  не быть), а на  отсутствии в материалах дела доказательств, свидетельствующих об объемах  потребленной ЗАО КХ «Хладко» воды в конкретный месяц, а следовательно, и  отсутствие доказательств превышения лимитов  в конкретном  месяце,  без которых утверждение Заявителя о превышении лимитов просто голословно.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 07.02.2012 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 19.03.2012.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

   В судебном заседании представитель должника поддержал доводы апелляционной жалобы, представил суду   контррасчет.

   Представитель кредитора представил письменные возражения на апелляционную жалобу, отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в  возражениях, просил оставить определение суда от 18.01.2012 без изменения, а апелляционную жалобу  без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно -коммунальный комплекс» и закрытым акционерным общества Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» заключен договор №13/7300 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ от 02.12.2005.

Согласно пункту 3.1.3 договора общество с ограниченной ответственностью «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» обязуется отпускать питьевую воду из системы городского водопровода на нужды ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» в пределах установленного лимита водопотребления и принимать от них сточные воды в систему городской канализации в пределах установленного лимита.

В соответствии с пунктом 3.2.3 договора ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» обязано производить оплату ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» за полученную питьевую воду, сброшенные сточные воды, загрязняющие вещества в срок и в порядке предусмотренном договором.

Согласно пункту 5.1 договора лимиты водопотребления и водоотведения устанавливаются органами местного самоуправления.

В соответствии с соглашением к договору на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ от 29.12.2009 п. 5.1. договора изложен в редакции: лимиты водопотребления и водоотведения абонента (с учетом субабонентов) в м.куб. в год (месяц). Данным соглашением стороны установили лимиты водопотребления и водоотведения помесячно.

В соответствии с пунктом 5.2 договора ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» ежемесячно не позднее 25 числа текущего расчетного месяца обязан передать в канцелярию или полномочному представителю ООО «КрасКом» (с отметкой о вручении) сведения по согласованной сторонами форме о показаниях всех средств измерений, предназначенных для расчетов с ООО «КрасКом». ООО «КрасКом» вправе в любое время в течение рабочего дня правильность снятия абонентом показаний средств измерений и предоставления им сведений об объемах полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод). Если проверкой установлены расхождения между показаниями средств измерений и представленными абонентом  сведениями,  ООО  «Красноярский     жилищно  -   коммунальный  комплекс» производит перерасчет объемов полученной воды (сброшенных сточных вод) за период от предыдущей проверки до момента обнаружения расхождения в соответствии с показаниями средств измерения.

Согласно пункту 6.1 договора сточные воды, сбрасываемые ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» в систему городской канализации не должны содержать вещества, запрещенные к сбросу в горканализацию, а также загрязняющие вещества в концентрациях, превышающих установленные нормы допустимых концентраций, лимиты масс загрязняющих веществ.

В соответствии с пунктом 7.1 оплата водопотребления и водоотведения производится ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» согласно утвержденным в установленном порядке тарифов.

Согласно пункту 7.2 договора потребителями оплата производится в 5-дневный срок платежным поручением ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» на основании счет-фактуры ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс», при неоплате в указанный срок ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» выставляет платежное требование в безакцептном порядке на расчетный счет ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО».

В соответствии с пунктом 7.3 договора (в редакции протокола согласования разногласий к договору на отпуск питьевой воды и прием сточных вод и загрязняющих веществ от 01.01.2006) ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» взимает с ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» дополнительную плату или повышенную плату путем выставления счета- фактуры и платежного требования, выставленного в соответствии с действующим законодательством: за превышение сброса лимитного объема сточных вод в канализацию (расчет производится ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» согласно действующим нормативным документам) за потребление питьевой воды сверх лимита (расчет производится по утвержденному тарифу повышенному в 5-кратном размере; за превышение норм допустимых концентраций, лимитов масс загрязняющих веществ, сбрасываемых со сточными водами в канализацию (расчет производится ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» согласно действующим нормативным документам).

На основании пункта 7.3 договора ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» выставлены к оплате ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» за потребление питьевой  воды сверх установленного лимита счета-фактуры №31192  от на сумму 29149 рублей 40 копеек, №57111 от 14.10.2010 на сумму 271403 рубля 45 копеек, №163 от на сумму 110236 рублей 26 копеек.

Обязательства по оплате в общей сумме 410 789 рублей 11 копеек ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» не исполнены.

Также ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» предъявлена к оплате счет-фактура №1856 от 24.01.2011 на сумму 30574 рубля 20 копеек за превышение нормативов допустимых концентраций загрязняющих веществ сбрасываемых со сточными водами в систему городской канализации.

Обязательства по оплате ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» не исполнены.

В материалы дела представлены письменные пояснения кредитора, в которых указано следующее:

- согласно выставленной счет - фактуре №31192 от 08.06.2010 стоимость потребления питьевой воды сверх установленного лимита составила 29149 рублей 40 копеек (лимитный объем водопотребления на май 2010 установлен в 16500 метров куб, фактический объем потребления питьевой воды ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» в мае 2010 составил 17224 м.куб. Фактический объем подтверждается актами снятия контрольных показаний от 20.04.2010 (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955 - 886591 м.куб.), от 20.05.2010 (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955-904698 м.куб.) 904698 м. куб. - 886591 м. куб.=18107 м. куб.- 883 м. куб. (объем ООО «Батень»)=17224 м. куб.;

    -     по счету-фактуре №57111 от 14.10.2010   стоимость потребления питьевой воды сверх установленного лимита составляет 271403 рубля 45 копеек  лимитный объем водопотребления на сентябрь 2010 года установлен в 13000 м куб., фактический объем потребления питьевой воды ЗАО КХ «Хладко» в сентябре 2010 года составил 19741 м.куб. Фактический объем подтверждается актами снятия контрольных показаний от 20.08.2010   (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955 - 936197 м. куб.), от 20.09.2010 года (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955 - 956822 м. куб.). 956822 м. куб. - 936197 м. куб. = 20625 м. куб. - 884 м. куб. (объем ООО «Батень») = 19741 м куб.;

     - по счету-фактуре №163 от 18.01.2011 г. стоимость потребления питьевой воды сверх установленного лимита составляет 110236 рублей  26 копеек, лимитный объем водопотребления на декабрь 2010 года установлен в 7660 м куб., фактический объем потребления питьевой воды ЗАО КХ «Хладко» в декабре 2010 года составил 10398 м куб., фактический объем подтверждается актами снятия контрольных показаний от 22.11.2010  . (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955 - 974836 м куб.), от 20.12.2010   (контрольные показания прибора учета ВМХ-80 №9548955 - 985646 м куб.). 985646 м куб. - 974836 м куб. - 10810 м куб. - 412 м куб. (объем ООО «Батень») = 10398 м куб.

-  фактический объем питьевой воды потребленной ООО «Батень» подтверждается актами снятия контрольных показаний от 20.04.2010 (контрольные показания прибора учета СКБ-40 №42996 - 02945 м.куб.), от 20.05.2010 г (контрольные показания прибора учета СКБ-40 №42996 - 03828 м.куб.), от 22.11.2010г (контрольные показания прибора учета СВМ-40 №4875 - 00967 м.куб.), от 20.12.2010 г (контрольные показания прибора учета СВМ-40 №4875 - 00967 м.куб.).

-  в связи со снятием прибора учета во внеочередную поверку (акт о снятии прибора учета в поверку от 20.09.2010), объем питьевой воды потребленной ООО «Батень» за сентябрь 2010   (с 20.08.2010 по 20.09.2010) составляет 884 м.куб., определен расчетным способом как среднесуточное потребление за предыдущие 6 месяцев.

Таким образом кредитором заявлено ко включению в реестр требований кредиторов требование в размере 441 363 рубля 31 копейка, в том числе: 410 789 рублей 11 копеек - задолженность за потребление питьевой воды сверх установленного лимита, 30574 рубля 20 копеек - задолженность за превышение нормативов допустимых концентраций загрязняющих веществ сбрасываемых со сточными водами в систему городской канализации.

В обоснование заявленного требования кредитором представлены в материалы дела копии актов о снятии контрольных показаний с приборов учета от 20.05.2010, от 20.04.2010, от 20.09.2010, от 20.08.2010, от 20.12.2010, от 22.11.2010, копия акта отбора сточных вод №1330-СВ от 28.07.2010, №1329-СВ от 28.07.2010, также копии актов раздела границ обслуживания сетей водопровода и канализации от 26.08.2009, копия акта о снятии прибора учета в поверку от 20.09.2010.

На основании распоряжения администрации г.Красноярска от 29.12.2009 №1693-ж установлены показатели лимитных объемов водопотребления и водоотведения организаций -абонентов предприятия водопроводно-канализационного хозяйства (с учетом субабонентов) на 2010 год, согласно которому для ЗАО Красноярский хладокомбинат «ХЛАДКО» показатели лимитных объемов водопотребления и водоотведения за год составляют вода - 157660 м.куб., стоки - 138320 м.куб.

На основании постановления администрации г.Красноярска №514 от 30.11.2009 утвержден для ООО «Красноярский жилищно - коммунальный комплекс» тариф на холодную воду в размере 8 рублей 29 копеек за 1 куб метр, тариф на водоотведение и очистку сточных вод в размере 5 рублей 63 копейки за 1 куб метр

Решением Красноярского городского совета депутатов от 22.12.2009 №8-133 установлена