Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.04.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«05» апреля  2012 г.

Дело №

г. Красноярск

 А33-13068/2011

Резолютивная часть постановления объявлена «29» марта 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «05» апреля 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Радзиховской В,В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО «ГМК «Норильский никель» (ответчика) - Голублевой А.В., представителя по доверенности от 23.12.2011 № ГМК-115/115-нт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Канатопцева Романа Минияровича

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «10» ноября  2011 года по делу № А33-13068/2011, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

Канатопцев Роман Миниярович обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (ОАО «ГМК «Норильский никель», ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730) о признании незаконной цены, установленной для принудительного выкупа акций одной обыкновенной  и одной привилегированной именной акции в размере  238 рублей 84 копеек, о взыскании 1 545 089 рублей 90 копеек убытков, связанных с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, о взыскании 174 306 рублей 40 копеек упущенной выгоды в размере неполученных дивидендов.

Определением от 08 сентября 2011 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика, привлечено открытое акционерное общество «Российское акционерное общество по производству цветных и драгоценных металлов «Норильский никель» (ОАО «РАО «Норильский никель», 1022401624354, ИНН 2457009983).

Решением Арбитражный суд Красноярского края  от 10 ноября 2011 года в удовлетворении иска отказано. На указанный судебный акт истцом подана апелляционная жалоба, в которой он просит решение суд первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении иска на основании следующего:

-истец являлся владельцем 56  обыкновенных и 156  привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель», в 2001 году принадлежащие истцу акции должны были автоматически перерегистрированы на акции ОАО «ГМК «Норильский никель», вместо этого истец в 2011 году получил за акции 50 634 рубля;

 -до списания акций в 2011 году истец не получал дивидендов за весь период владения акциями с 1994 по 2010 годы, в связи с чем ответчик на основании статей 393, 15 Гражданского кодекса Российской Федерации обязан возместить убытки в размере 174 306, 40 рублей;

 -принудительный выкуп принадлежащих истцу акций произведен незаконно, так как акционер не направлял в ОАО «ГМК «Норильский никель» заявление о продаже ценных бумаг, цена выкупаемых акций с его владельцем не была согласована, акции выкуплены по заниженной цене;

  -на март 2011 года цена одной акции составляет 7 527 рублей, у истца акции выкуплены по цене 238 рублей 84 копейки, в результате чего акционеру причинен убыток в сумме 1 545 089, 9 рублей.

  ОАО «ГМК «Норильский никель» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором не согласилось с доводами, изложенными в ней, на основании следующего:

  -ответчиком соблюдена процедура выкупа акций, выкупная цена акций определена правильно, в связи с чем нарушений прав истца при выкупе акций допущено не было;

  -требование о выкупе акций направлялось всем акционерам, включая истца, в указанном требовании определена цена выкупаемой акции в размере 238, 84 рубля за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию;

  -при определении цены выкупаемых акций ответчиком соблюдены условия пункта 6 статьи 7 Федерального закона от 5.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты РФ»; выкупаемая цена определена независимым оценщиком ООО «Росэкспертиза» и подтверждена некоммерческим партнерством «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» от 10.07.2008 № 30, которые указывают на достоверность цены одной акции ОАО «РАО «Норильский никель» и доказывают соблюдение процедуры принудительного выкупа акций общества, предусмотренной ФЗ «Об акционерных обществах»;

-13.10.2008 в установленный в требовании о выкупе срок оплаты выкупаемых ценных бумаг со счета Канатопцева Р.М. на счет ответчика были переведены 56 обыкновенных и 156 привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель»;

-согласно пунктам 6.1.4, 6.2.4 требования о выкупе срок оплаты выкупаемых акций составляет 25 дней с даты, на которую составляется список владельцев выкупаемых ценных бумаг, денежные средства в сумме 50 634, 08 рублей были направлены в депозит нотариуса в порядке, предусмотренном требованием о выкупе и пунктом 7 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах», и получены истцом;

 -основания для применения положений статьи  84.2 ФЗ «Об акционерных обществах» отсутствуют в силу того, что указанной нормой права регулируются отношения, возникающие при выкупе акций на основании добровольного либо обязательного предложения, которое в отношении акций ОАО «РАО «Норильский никель» не проводилось;

        - вывод суда первой инстанции  о непричинении истцу убытков в сумме 1 719 396, 3 рубля является обоснованным, поскольку отсутствуют основания для определения стоимости выкупленных у истца акций ОАО «РАО «Норильский никель», исходя из стоимости акций другого юридического лица – ОАО «ГМК «Норильский никель»;

 -судом установлено и истцом не оспаривается, что дивиденды, начисленные по акциям ОАО «РАО «Норильский никель», истцу выплачены в соответствии с положениями статей 67 ГК РФ и статей 31, 32, 90, 91 ФЗ «Об акционерных обществах»;

 -доводы истца о том, что ОАО «РАО «Норильский никель» в 2001 году переименовано в ОАО «ГМК «Норильский никель», в силу чего истец стал владельцем акций последнего, опровергаются доказательствами, представленными в материалы дела, доказательств обратного истцом не представлено.

 ОАО «РАО «Норильский никель» представлен неподписанный отзыв на апелляционную жалобу, в связи с чем его текст судом не исследовался.

  Истец и третье лицо в судебное заседание не прибыли. Надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

      Представитель ответчика огласила отзыв на апелляционную жалобу.

      Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

      При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.       Согласно свидетельству об изменении фамилии и имени от 07.10.1970 № 18 Фазлыев Раис Миниярович изменил фамилию и имя  на Канатопцева Романа Минияровича.

      В соответствии с  выписками из реестра акционеров ОАО «РАО «Норильский никель» от 14.03.1995 и от 15.09.2008 истец являлся держателем 56 обыкновенных именных акций и 156 привилегированных именных акций номинальной стоимостью 250 (0,25)  рублей  каждая соответственно.

      ОАО «ГМК «Норильский никель» является акционером ОАО «РАО «Норильский никель», имеющим в собственности по состоянию на 01.07.2006 96,93% акций ОАО «РАО «Норильский никель», в том числе 98,11% обыкновенных, 80,03% привилегированных (л.д.70-71).

      На основании договора об оказании услуг по оценке № КД/169-13-НН/581-2008 от 20.06.2008,  заключенного между ОАО «ГМК «Норильский никель» и ООО «Росэкспертиза», последним  проведена экспертиза стоимости одной именной обыкновенной бездокументарной акции ОАО «РАО «Норильский никель» (дата государственной регистрации выпуска – 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-00107-А), и одной привилегированной именной бездокументарной акции типа А (дата государственной регистрации выпуска – 29.05.2007, номинальная стоимость 0,25 рублей, государственный регистрационный номер выпуска 2-01-00107-А).

      Согласно экспертному заключению ООО «Росэкспертиза» от 30.06.2008  рыночная стоимость 1 одной обыкновенной и 1 привилегированной акции ОАО РАО «Норильский никель» по состоянию на 1.04.2008 составляет 238 рублей 80 копеек (л.д. 87-88). 

Исходя из экспертного заключения некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация Ассоциации российских магистров оценки» № 30 от 10.07.2008  на отчёт № КД/169-13 об оценке рыночная стоимость 1 обыкновенной и 1 привилегированной акции типа «А» ОАО «РАО «Норильский никель» (238, 84 рублей) соответствует требованиям действующего законодательства и стандартов оценки (л.д. 90-99).

31.07.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» в адрес Фазлыев Р.М. направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель»  (л.д. 72, 117-118).

 В связи с тем, что выкуп ОАО «РАО «Норильский никель» у истца по требованию ОАО «ГМК «Норильский никель» 212 акций произведён с нарушением требований действующего законодательства, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Судом первой инстанции при разрешении спора, правомерно применены нормы материального права, регулирующие порядок выкупа ценных бумаг акционерного общества по требованию лица, которое приобрело более 95 процентов акций открытого акционерного общества (статья 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

 Пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» установлено, что лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 ФЗ «Об акционерных обществах»  с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» с учетом особенностей, установленных статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

В связи с тем, что по состоянию на 01.07.2006 ОАО «ГМК «Норильский никель» являлось владельцем более 95% акций ОАО «РАО «Норильский никель», оно имело  право  требовать выкупа принадлежащих им обыкновенных и привилегированных акций ОАО «РАО «Норильский никель».

Статьей 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрена процедура выкупа ценных бумаг открытого общества по требованию лица, которое приобрело более 95 % процентов акций открытого общества. Требование о выкупе ценных бумаг направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество (абз. 3 пункта 1 ст. 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах»).

11.07.2008 ОАО «ГМК  «Норильский никель» направило ОАО «РАО «Норильский никель»  требование о выкупе ценных бумаг (л.д. 72-81).  В требовании о выкупе определена цена выкупаемых ценных бумаг в размере 238 рублей 84 копейки  за одну бездокументарную именную обыкновенную или привилегированную акцию (п. 6.1.1 и 6.2.1). 

Требование о выкупе ценных бумаг было размещено в средствах массовой информации, что подтверждается представленным в материалы дела выпуском газеты «Известия» от 30.07.2008 № 138 (л.д.102-107).

Согласно пункту 3 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» полученное требование о выкупе ценных бумаг направляется открытым обществом владельцам выкупаемых ценных бумаг в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 84.3 настоящего Федерального закона.

31.07.2008 ОАО «ГМК «Норильский никель» в адрес Фазлыев Р.М. направлено требование о выкупе ценных бумаг ОАО «РАО «Норильский никель» (л.д.117-118).

        Согласно пункту 6 статьи 84.8 владелец выкупаемых ценных бумаг вправе направить лицу, указанному в пункте 1 настоящей статьи, заявление, которое содержит реквизиты своего счета в банке, на который должны быть перечислены денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, или адрес для осуществления почтового перевода денежных средств за выкупаемые ценные бумаги.

При неполучении в установленный срок заявлений от указанных владельцев ценных бумаг или отсутствии в этих заявлениях необходимой информации о банковских реквизитах либо об адресе для осуществления почтового перевода денежных средств лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах» (выкупающий акционер) обязано перечислить денежные средства за выкупаемые ценные бумаги в депозит нотариуса по месту нахождения открытого общества (абз. 2 пункта 7 статьи 84.8 ФЗ «Об акционерных обществах»).

       В связи с неполучением от истца соответствующего заявления,  Фазлыев Р.М. включен в список владельцев акций ОАО «РАО «Норильский никель», денежные средства которых перечислены в депозит нотариуса платежным поручением от 09.10.2008 № 142 (л.д. 108-109, 127).          31.03.2011 нотариусом Черновой Т.Н. стоимость выкупленных акции в сумме 50 634 рубля зачислены на вклад истца в банке (л.д.44-46).         

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ, согласно пункту 6 которой цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных указанной статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

 Согласно пункту 2.3 Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, утвержденного приказом Министерства