Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.05.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом:

- предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, нежели товарные позиции с более общим описанием. Однако, когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к отдельным частям товара, представленного в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них и дает более полное или точное описание товара (Правило 3 (а) Основных правил интерпретации ТН ВЭД ТС);

- Правилом 6 Основных правил интерпретации ТН ВЭД ТС определено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

В товарной позиции 3506 ТН ВЭД ТС классифицируются готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг.

Таким образом, к данной товарной позиции относятся две группы товаров:

- готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные;

- продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг.

Товарная позиция 3506 включает в себя две субпозиции на одном уровне: субпозицию 3506 10 000 0 - «продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто - массой не более 1 кг» и субпозицию - «прочие».

В свою очередь, субпозиция 3506 91 000 0 - «адгезивы на основе полимеров товарных позиций 3901-3913 или каучука» входит в субпозицию «прочие».

Письмом от 25.02.2010 № 01-11/8319 Федеральная таможенная служба с целью обеспечения единообразия интерпретации и применения ТН ВЭД ТС в качестве вспомогательного рабочего материала рекомендовала применять Пояснения к ТН ВЭД России.

Согласно пункту А Пояснений к ТН ВЭД России к товарной позиции 3506 в товарную позицию 3506 включаются пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов и расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов нетто-массой не более 1 кг. К данной категории товаров относятся готовые клеи и адгезивы, перечисленные ниже в пункте (Б), и другие продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, при условии, что они расфасовываются для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов в упаковки с массой продукта не более 1 кг.

Согласно пункту Б Пояснений к ТН ВЭД России к товарной позиции 3506 в товарную позицию 3506 включаются готовые клеи и прочие готовые адгезивы, не включенные в более специфическую товарную позицию Номенклатуры.

При таких условиях вывод суда первой инстанции о том, что поскольку, ввозимые клей «Супратерм» (артикул  436.9), «ПУ-клей» (артикул 502.9) не расфасованы нетто-массой не более 1 кг, и, следовательно, не могут быть отнесены к товарной позиции 3506, не основаны на нормах действующего в спорный период законодательства.

Суд апелляционной инстанции также считает, что таможенный орган не доказал законность решения от 15.12.2011 № 10606000-23-23/000037 исходя из следующего.

В пункте 1 примечаний к группе 39 ТН ВЭД ТС указано, что во всей Номенклатуре термин «пластмассы» означает материалы товарных позиций 3901 - 3914, которые способны при полимеризации или на какой-либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия (обычно температуры и давления, а при необходимости и с использованием растворителя или пластификатора) и сохранять ее после устранения внешнего воздействия, такого как прессование, литье, экструдирование, каландрирование или другого. В пункте 3 указано, что в  товарные позиции 3901 - 3911 включаются только следующие продукты химического синтеза: резолы (товарная позиция 3909) и другие форполимеры (подпункт «д»).

Исходя из пояснений к примечанию 6 группы 39 раздела VII Тома 6 Пояснений к ТН ВЭД ТС, в позиции 3909 классифицируются амино-альдегидные  смолы,  феноло-альдегидные   смолы   и полиуретаны в первичных формах.

Исходя из примечания 6 к группе 39 Пояснений к ТН ВЭД России в товарных позициях 3901 - 3914 термин «первичные формы» означает только следующие формы: жидкости и пасты, включая дисперсии (эмульсии, суспензии) и растворы; блоки неправильной формы, куски, порошки (включая пресс-порошки), гранулы, хлопья и аналогичные насыпные формы.

Из примечания 2 к группе 35 Пояснений к ТН ВЭД России следует, что в товарную позицию 3506 включаются готовые клеи и прочие готовые адгезивы, не включенные в более специфическую товарную позицию ТН ВЭД, например, препараты, специально составленные для использования в качестве адгезивов, состоящие из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо добавок, присутствие которых допускается в продуктах группы 39 (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.), содержат другие добавки, присутствие которых недопустимо в указанной группе (например, воски).

В Пояснениях к ТН ВЭД России предусмотрено, что в группу 39 включаются вещества, называемые полимерами, полуфабрикаты и изделия из них, при условии, что они не исключены примечанием 2 к данной группе.

Примечание 2 к группе 39 Пояснений к ТН ВЭД России содержит перечень веществ, которые не включаются в данную группу, в частности в группу не включаются, воски товарной позиции 2712 или 3404; отдельные органические соединения определенного химического состава (группа 29).

Кроме исключений, упомянутых в примечании 2 к группе 39, в данную группу согласно Пояснениям к ТН ВЭД России не включаются готовые препараты, специально предназначенные для использования в качестве клеящих веществ, состоящие из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо любых разрешенных добавок к продуктам этой группы (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.) содержат вещества, не включенные в данную группу (например, воски), и продукты товарных позиций 3901 - 3913, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг (товарная позиция 3506).

Таким образом, в группу 39 ТН ВЭД ТС не могут быть включены готовые препараты, содержащие вещества, не включенные в данную группу (например, воски), и продукты товарных позиций 3901 - 3913, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг (товарная позиция 3506). Товарная подсубпозиция 3909 50 900 0 ТН ВЭД России, примененная таможенным органом, относится к сырьевым товарам, являющимся основой для производства конечного продукта. Между тем, ввезенный товар является конечным продуктом, готовым к  применению, и не является сырьем для производства другого продукта. Доказательств обратного таможня не представила.

Оценив представленные в дело доказательства, в частности, заключение экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Новосибирска от 08.08.2011 № 20110611, письмо фирмы-производителя «Клебхеми М.Г. Беккер ГмбХ КО КГ» от 23.01.2012 (л.д. 50-51), суд установил, что ввезенные обществом товары (клеи - артикулы 436.9, 502.9) являются продуктами, изготовленными на основе полимеров. Указанные товары являются готовой специально составленной клеевой композицией, для производства которой в качестве сырья используются продукты, классифицируемые в товарной позиции 3909 группы 39, а также наполнители, пеногаситель, смачивающий агент, ацетон, красители, изотиазолиновая смесь (артикул 436.9), Катализатор (артикул 502.9) классифицируемые в различных товарных позициях ТН ВЭД ТС.

Кроме того, как следует из письма фирмы-производителя «Клебхеми М.Г. Беккер ГмбХ КО КГ» клеи, в том числе марок  436.9, 502.9 на основе полимеров или их смесей товарных позиций 3901, 3905, 3907 и 3909, содержащие в качестве добавок воски и отдельные соединения определенного химического состава и должны классифицироваться по коду 3506 91 000 0.

Данное письмо следует оценивать как надлежащее доказательство, поскольку в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 03.04.1996 № 372, Российская Федерация присоединилась к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключена в Брюсселе 14.06.1983. Участником данной конвенции является Германия. Соответственно, при классификации должно учитываться в совокупности с другими доказательствами и то, каким образом классифицируется данный продукт в иных странах – участницах конвенции.

Сведения о товаре, полученные в ходе экспертизы (экспертное заключение от 08.08.2011 № 20110611), не могут служить основанием для отнесения ввезенной обществом продукции к товарам группы 39 ТН ВЭД ТС, так как в экспертном заключении не содержится информации о том, содержит ли клей «Супратерм» (артикул  436.9), клей «ПУ-клей» (артикул 502.9) добавки, присутствие которых недопустимо в группе 39. Между тем группа 39 содержит объёмный перечень веществ, присутствие которых недопустимо в указанной группе – и при их наличии классификация товара в группе 39 невозможна, однако данное обстоятельство в заключении не отражено. В данном случае экспертизой  установлено, что товар (артикул  436.9) представляет собой водную дисперсию на основе полиуретана, в которой отсутствуют вещества, повышающие клейкость (воски, канифоли, различные смолы), в отношении товара (артикул  502,9) сделан только вывод о том, что товар представляет собой смесь веществ: полиуретановый преполимер содержащий 4,4 дифенилметандиизоцианат; однако сведений о товарных кодах входящих в указанные смеси веществ заключение и иные документы не содержат.

Изоцинаты (метилфенилендиизоцианаты (толуолдиизоционаты), прочие) включаются в состав группы 2929 ТН ВЭД ТС (раздел IX). В Пояснениях к ТН ВЭД ТС, том 2, подгруппа IX указано, что в данную товарную позицию не включается полиметиленфенилизоцианат (неочищенный МДИ или полимерный МДИ) (товарная позиция 3909). Таким образом, имеющееся в составе товара вещество – дифенилметандиизоцианат – должно включаться в состав группы 2929 и не может включаться в состав группы 3909, так как единственный изоцианат, в эту группу входящий, поименован специально. Согласно примечанию 2 к группе 39 ТН ВЭД ТС, в данную группу не включаются отдельные органические соединения определенного химического состава (группа 29) (подпункт «в»). Соответственно, товар, имеющий в своём составе указанное вещество, не может быть включен в группу 3909. При этом, исходя из примечаний к группе 35 «Белковые вещества; модифицированные крахмалы; клеи; ферменты» указанная группа не содержит таких ограничений.

Основания считать содержащиеся в товарах спорных позиций добавки группы 29 ТН ВЭД ТС не отдельными органическими соединениями определённого химического состава, отсутствуют. Данный вывод не содержится в заключении эксперта, не следует из иных документов. Из пояснений таможенного органа следует, что согласно пояснениям к примечанию 1А к группе 29 в данную группу включаются «чистые» органические соединения определенного химического состава. Вместе с тем, подпункты «б» - «з», кроме подпункта «а» примечания 1 к группе 29 (ТН  ВЭД ТС, группа 29), допускают наличие примесей. На возможность наличия примесей указано и в разделе «А. Соединения определенного химического состава (примечание 1 к группе)» (Пояснения к ТН ВЭД ТС, том 2, раздел VI, группа 29). Примечание 1 «а» и пояснения к нему (Пояснениях к ТН ВЭД ТС, том 6, раздел IV, группа 29 «Общие положения») к позиции 2929 не применимы.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о недоказанности Красноярской Таможней  правомерности классификации спорного товара, ввезенного обществом, по субпозиции 3909 50 900 0 ТН ВЭД ТС, в связи с чем оспариваемое решение Красноярской таможни подлежит признанию недействительным.

В соответствии с частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, решение суда первой инстанции от 29 марта 2012   года об отказе в удовлетворении требований общества о признании недействительным решения от 15.12.2011 № 10606000-23-23/000037 о классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза  в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы общества по судам первой и апелляционной инстанций подлежат отнесению на Красноярскую таможню.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение   Арбитражного   суда Красноярского края  от  «29»  марта  2012   года   по  делу № А33-1393/2012 отменить.

Принять новый судебный акт.

Требования удовлетворить.

Признать незаконным решение Красноярской таможни о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД от 15.12.2011 №10606000-23-23/000037.

Взыскать с Красноярской таможни в пользу общества с ограниченной ответственностью «Аванти» 3000 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Морозова

Судьи:

Л.А.