Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.07.2012 по делу n А33-15741/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

31 июля 2012  года

Дело № А33-15741/2011

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «25» июля  2012 года.

Полный текст постановления изготовлен          «31» июля  2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи – Радзиховской В.В.,

судей: Бабенко А.Н., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем   Хрущевой М.А.,

при участии:

от конкурсного  кредитора (ОАО «Сберегательный банк России») - Целень С.Д. - представителя по доверенности от 02.08.2011;

от конкурсного кредитора  (Карелина Олега Александровича) – Волосатова Г.В. – представителя по доверенности от 01.07.2011;

от конкурсного кредитора  (ООО «Красноярскхимагро») - Волосатова Г.В. - представителя по доверенности от 13.02.2012,

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Российский Сельскохозяйственный банк»; открытого акционерного общества «Сбербанк России» в лице Восточно-Сибирского банка Сбербанка России

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 17 мая 2012 года по делу  №А33-15741/2011, принятое судьей Федориной О.Г.,

установил:

27.09.2011 в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Поиск» о признании себя банкротом.

Определением от 04.10.2011 заявление принято к производству.

Определением от 08.11.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Поиск» (ОГРН 1022401116363, ИНН 2440004539) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Галынский Михаил Васильевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №217 от 19.11.2011.

Решением суда от 17.05.2012  общество с ограниченной ответственностью «Поиск»  признано банкротом,   в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 12 ноября 2012 года.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено   на арбитражного управляющего Галынского Михаила Васильевича.

Не согласившись с данным судебным актом в  части возложения  обязанностей  конкурсного управляющего  на  арбитражного управляющего Галынского М.В., в  части возложения  обязанности на   арбитражного управляющего в проведении   собрания   кредиторов  должника  для  выбора  саморегулируемой   организации, в  части   назначения  судебного   заседания   по  рассмотрению  вопроса   об  утверждении  конкурсного  управляющего  ООО «Поиск», ОАО «Сберегательный банк России» и ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк»  обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, просят  отменить  судебный акт  в  указанной   части  и  утвердить  конкурсным  управляющим  должника Трубачева  М.И.

Заявители  жалоб  считают, что арбитражным  управляющим  неправомерно   изменено  количество  голосов ОАО «Сбербанк России» на 2 000 000  000 рублей, в  связи  с  чем,  искажена воля   собрания  кредиторов  должника, что  выразилось в  неверном  подведении  итогов  голосования. При  этом, заявители  жалоб полагают, что суд, располагая  бюллетенями  для голосования  и  протоколом   собрания  кредиторов имел  возможность  установить  действительную  волю  кредиторов, голосовавших  на  первом  собрании.

Определениями суда от  07.06.2012,    28.06.2012  апелляционные  жалобы  приняты  к  производству, их рассмотрение  назначено   на 05.07.2012.

Определением суда от 05.07.2012 рассмотрение апелляционных жалоб отложено на 25 июля 2012 года.

И.о. конкурсного управляющего  должника  и   ССПоК «Уярский»  представили  письменные   отзывы  на  апелляционные жалобы,   в которых  отклонили доводы апелляционных жалоб, просят оставить решение суда от 17.05.2012 без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

       В судебное заседание по рассмотрению апелляционных жалоб  не явились и не направили своих представителей иные  лица, участвующие в деле, надлежащим образом, в соответствии с положениями статьи 123, 121  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей иных  лиц, участвующих в деле, на основании статей 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ОАО «Сбербанк России» поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Представитель кредитора Карелина О.А. в судебном заседании пояснил, что в случае участия кредитора Карелина  О.А. в собрании кредиторов ООО «Поиск» 10.05.2012, он проголосовал бы принадлежащими ему голосами аналогично позиции возглавляемого им предприятия ССПК «Уярский».

Судом  апелляционной  инстанции  возвращены  и.о. конкурсного управляющего Галынскому М.В. приложенные  к  отзыву и  имеющиеся в  материалах  дела  копии документов: журнала регистрации участников собрания кредиторов ООО «Поиск» от 10.05.2012; реестра требования кредиторов третьей очереди от 10.05.2012.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие фактические обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Поиск» зарегистрировано Администрацией Уярского района Красноярского края 07.06.1999 за ОРГН 10224011116363 (свидетельство серии 24 №002084268).

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 02.12.2011, местом нахождения общества является: 663540, Красноярский край, Партизанский район, с. Партизанское, ул. Энергетиков, д. 41И; основной вид деятельности – выращивание зерновых и зернобобовых культур.

У должника открыты расчетные счета в: ЗАО КБ «КЕДР» (660049, г. Красноярск, ул. Ленина, д. 37); Восточно-Сибирский банк Сбербанка Российской Федерации (663690, г. Зеленогорск, ул. Строителей, д.10); ОАО «Россельхозбанк» (660049, г. Красноярск, ул. Перенсона, д.33).

Определением от 08.11.2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Поиск» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Галынский Михаил Васильевич.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» №217 от 19.11.2011.

Определениями Арбитражного суда Красноярского края в реестр требований кредиторов должника включены следующие кредиторы:

- ОАО «Россельхозбанк» - требование  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 90 588 502 рубля 01 копейка (определение от 05.03.2012 по делу №А33-15741/2011 к1);

- ОАО «Сбербанк России» - требование  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 28 593 595 рублей 73 копейки  (определение от 13.02.2012 по делу №А33-15741/2011 к2);

- ССПоК «Уярский» - требование  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 115 217 300 рублей (определение от 02.05.2012 по делу №А33-15741/2011 к3);

- Федеральной налоговой службы России – требование  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 197 027 рублей 82 копейки, в том числе: недоимка – 194083 рубля, пени – 2944 рубля 82 копейки (определение от 28.03.2012 по делу №А33-15741/2011к5);

- ООО «Красноярскхимагро» - требование  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 1 575 787 рублей 16 копеек (определение от 21.02.2012 по делу №А33-15741/2011 к6).

Согласно представленной в дело копии платежного поручения от 05.05.2012 №1887, Карелиным Олегом Александровичем на расчетный счет общества с ограниченной ответственностью «Поиск» перечислены денежные средства в сумме 2 000 000 рублей с указанием в основании платежа на: «погашение основного долга по договору №1123 об открытии невозобновляемой кредитной линии от 06.06.2011, по договору поручительства №2003 от 06.06.2011 определению по делу А33-15741/2011 к2».

Определением суда от 28.06.2012 (по делу №А33-15741/2011к2) произведена замена кредитора – ОАО «Сбербанк России» на его правопреемника – Карелина Олега Александровича (13.11.1965 года рождения) в реестре требований кредиторов должника с суммой требования в размере 2 030 362 рубля 84 копейки, из них: 2 000 000 рублей основного долга.

В соответствии с отчетом временного управляющего от 10.05.2012 и реестром требований кредиторов должника на 10.05.2012, выявлено и включено в реестр требований кредиторов требования кредитора и уполномоченного органа в сумме 236 172 212 рублей 61 копейка (основной долг – 233 417 703 рубля 99 копеек). При этом, согласно реестру требований кредиторов должника на 10.05.2012, временным управляющим внесены сведения о погашении задолженности должника перед кредитором ОАО «Сбербанк России» в сумме 2 000 000 рублей.

Согласно представленным в материалы документам, ответам регистрирующих органов, у должника отсутствуют самоходные машины, зарегистрированные на праве собственности (письмо от 15.02.2012 №37-03-54); за должником числятся объекты движимого имущества, а также объект недвижимости (выборка РЭГ ОГИБДД МО МВД России «Уярский» за 09.12.2011; выписка из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 30.01.2012).

Определениями от 22.12.2011 и от 24.02.2012 по делу №А33-15741/2011к1 по заявлению кредитора ОАО «Россельхозбанк» судом наложен арест на имущество должника.

Временным управляющим представлен в материалы дела отчет о деятельности временного управляющего и заключение по результатам проведения финансового состояния должника. По результатам проведения анализа финансового состояния должника и представленных документов, временным управляющим должника сделаны следующие выводы:

- должник не имеет возможности восстановить свою платежеспособность;

- целесообразно ввести в отношении должника процедуру банкротства – конкурсное производство;

- должнику принадлежит имущество достаточное, чтобы произвести за счет его реализации покрытие судебных расходов, а также расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему и иных внеочередных расходов.

За период наблюдения оценка имущества должника и инвентаризация имущества не проводились. Признаки преднамеренного   и   фиктивного банкротства  отсутствуют.

В материалы дела представлены протоколы первых собраний кредиторов от 11.04.2012, от 10.05.2012.

В соответствии с протоколом, по итогам проведения 10.05.2012 первого собрания кредиторов должника, собранием кредиторов приняты следующие решения:

- обратиться с ходатайством о введении внешнего управления сроком на 18 месяцев (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов), при этом, за решение обратиться с ходатайством о введении конкурсного производства проголосовало 49,96% голосов; возложить функции комитета кредиторов на собрание кредиторов (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов), при этом, за решение образовывать комитет кредиторов, состоящий из трех членов, проголосовало 49,88% голосов;

- выбрать представителя собрания кредиторов – Авласенко О.А. (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании). При этом, за кандидатуру представителя собрания кредиторов Муравьева С.А. проголосовало 49,88% голосов, кандидатуру представителя собрания кредиторов от ФНС РФ - 0,08 % голосов;

- выбрать кандидатуру внешнего управляющего Саватеева В.Г. (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов), при этом, за кандидатуру конкурсного управляющего Трубачева М.И. проголосовало 49,88% голосов, саморегулируемую организацию НП СРО АУ «Паритет» - 0,08 % голосов;

- утвердить место проведения последующих собраний кредиторов: по адресу, указанному арбитражного управляющим в уведомлении о проведении собрания кредиторов (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании), при этом, за место: г. Красноярск, ул. Перенсона,33, проголосовало 49,88% голосов, за место: г. Заозерный, ул. Фабричная, 6 - 0,08 % голосов;

- не обязывать арбитражного управляющего вести реестр текущих обязательств (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании), при этом, против проголосовало 49,88% голосов;

- не устанавливать периодичность проведения последующих собраний кредиторов (50,04% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании), при этом, против проголосовало 49,88% голосов;

- не определять дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего (100% от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов);

- в качестве реестродержателя выбрать арбитражного управляющего (100% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании).

Согласно протоколу, бюллетеням для голосования, по результатам подсчета количества голосов по данным составленного арбитражным управляющим реестра, 50,04% голосов за решения, принятые на собрании кредиторов, отдали кредиторы ООО «Красноярскхимагро» и ССПоК «Уярский»; 49,88% голосов – кредиторы ОАО «Сбербанк России» и ОАО «Россельхозбанк»; 49,96% голосов - кредиторы ОАО «Сбербанк России», ОАО «Россельхозбанк» и уполномоченный орган; 0,08% голосов - уполномоченный орган.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со  статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   статьей 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ    дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Статьями 3,  6 Закона о банкротстве установлено, что юридическое  лицо  считается  неспособным  удовлетворить   требования  кредиторов  по  денежным   обязательствам  и  (или)  исполнить   обязанность  по  уплате  обязательных   платежей,  если  соответствующие   обязательства  и  (или) обязанности   не  исполнены  им  в  течение  трех  месяцев