Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.12.2012 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Правительство Российской Федерации в пределах полномочий, предоставленных статьей 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Постановлением от 31.08.2006 N 530 утвердило Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила N 530). Указанные Правила вступили в законную силу с 01.09.2006 и действовали в спорный период.

Согласно пункту 79 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" (в редакции, действовавшей в спорный период), далее - Правила N 530, при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее - безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящего документа.

Порядок выявления и документального оформления факта безучетного потребления электроэнергии регулируется главой XII Правил № 530.

Согласно статье 151 Правил № 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В соответствии с пунктом 155 Правил № 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящего документа. Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

В соответствии с пунктом 158 Правил № 530 смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В материалы дела представлен договор на оказание услуг по передаче электроэнергии от 30.12.2009 № 18.24007.10, подписанный между ОАО «Красноярскэнергосбыт» (заказчик) и ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (исполнитель), согласно которому исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик – оплачивать услуги. В пункте 4 регламента взаимодействия исполнителя и заказчика в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении (в редакции протокола урегулирования разногласий от 26.03.10) согласована периодичность проверки исполнителем контрольных показаний приборов учета потребителей не реже одного раза в год.

В силу части 1 пункта 152 указанных Правил N 530, по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

В соответствии с частью 2 пункта 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Таким образом, исходя из указанных требований законодательства, если потребителем является юридическое лицо, то в акте о безучетном потреблении электрической энергии в обязательном порядке должны содержаться сведения о его представителе, а сама проверка проводится в месте установки прибора учета в присутствии представителя юридического лица.

Как следует из материалов дела, акт № Е-2-165 от 17.02.10 о безучетном потреблении электроэнергии составлен в кабинете инспектора сетевой организации ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» Слободян Д.В. и подписан Мерзликиным А.Ф. (являвшимся на дату составления акта председателем СНТ «Алая гвоздика») не в момент проведения проверки, а после 17.02.2010. Данное обстоятельство подтверждается показаниями свидетелей Слободян Д.В. и Мерзликиным А.Ф. При этом пояснить, когда акт был подписан свидетелями Брикманом В.В. и Юрковым В.С., Слободян Д.В. не смог. Согласно показаниям Слободяна Д.В., в акте № Е-2-165 от 17.02.10 указан номер прибора учета ответчика, который был записан свидетелем на месте осмотра прибора учета СНТ «Алая гвоздика» в шаблон акта осмотра. Несоответствие данного номера номеру прибора учета, указанному в договоре энергоснабжения, было обнаружено Слободяном Д.В. в результате анализа базы данных, после чего в кабинет Слободяна Д.В. был приглашен председатель СНТ «Алая гвоздика» Мерзликин А.Ф. Также свидетель Слободян Д.В. пояснил, что в момент проведения им проверки схемы учета ответчика замечаний не имелось, акт о безучетном потреблении электроэнергии не составлялся, при проведении осмотра представители ответчика отсутствовали. Указанные обстоятельства также подтверждаются показаниями свидетеля Мерзликина А.Ф.

С учетом изложенного, акт от о безучетном потреблении электроэнергии от 17.02.2010 № Е-2-165, составленный с нарушением пункта 152 Правил N 530, и как правильно указано судом первой инстанции, не может быть признан судом надлежащими и допустимыми доказательством, подтверждающим факт безучетного потребления электроэнергии в связи с чем оснований для включения в объем потребленной ответчиком электроэнергии объема, рассчитанного по данному акту, у суда первой инстанции не имелось.

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В силу частей 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доводы заявителя о том, что обязательное составление акта о безучетном потреблении на месте проверки прибора учета законодательно не закреплено, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Положения статей 152 - 156 Правил N 530 регламентируют обязательные требования к составлению акта и его содержанию. В актах о безучетном потреблении электрической энергии в обязательном порядке должны быть указаны данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту.

Таким образом, фиксация нарушений и описание приборов учета должно производиться при осмотре и составлении соответствующего акта.

С учетом оценки всех обстоятельств спора, на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд первой инстанции обоснованно не признал названный акт относимым и допустимым доказательством по делу, так как акт составлен с нарушениями требований, предусмотренных пунктом 152 Правил N 530.

Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказывается вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

На основании изложенного, к фактам, входящим в предмет доказывания, но не подлежащим доказыванию, которые могут быть положены в основание решения суда как истинные, относятся преюдициальные (предрешенные) факты.

Поскольку СНТ «Алая гвоздика» не участвовало в рассмотрении дела №А33-11198/2010 по иску ОАО «Красноярскэнергосбыт» к ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» о взыскании долга за потребленную электрическую энергию и неустойки, по встречному иску ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» к ОАО «Красноярскэнергосбыт» о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, при рассмотрении указанного дела судом не исследовались обстоятельства составления акта о безучетном потреблении с СНТ «Алая гвоздика» от 17.02.10 № Е-2-165, равно как и доводы ответчика о нарушениях, допущенных сетевой организацией при составлении данного акта, доводы истца о преюдициальном значении для ответчика установленных в ходе рассмотрения дела №А33-11198/2010 обстоятельств, правомерно отклонены судом первой инстанции.

Доводы заявителя о том, что самовольная замена прибора учета, подтверждает факт безучетного потребления, отклоняются судом апелляционной инстанции, в связи с признанием акта недопустимым доказательством.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения исковых требований у суда первой инстанции не имелось.

На основании вышеизложенного, судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя, который на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение