Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.01.2013 по делу n А69-2146/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Положения, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 статьи 6 Закона о банкротстве производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные статьей 3 названного Закона.

Пунктами 1, 2 статьи 7 Закона о банкротстве установлено, что правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора по денежным обязательствам с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве, решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона.

Арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу о признании должника банкротом, поскольку первым собранием кредиторов от 09.07.2012 принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства сроком на шесть месяцев, должником доказательства погашения задолженности перед кредиторами не представлены, в материалах дела также отсутствуют какие-либо доказательства, свидетельствующие о возможности восстановления платежеспособности должника, должник является неплатежеспособным.

Суд первой инстанции исходил из того, что в собрании кредиторов от 09.07.2012  принимали участие кредиторы с суммой требований, учитываемой для целей определения числа голосов на собрании кредиторов, составляющей 73,85 % от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника, в связи с чем арбитражный суд пришел к выводу о правомочности собрания кредиторов ООО «Промышленная компания «Энкор», проведенного 09.07.2012.

Решения на собрании кредиторов по вопросам повестки дня в соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве приняты большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов с соблюдением порядка голосования на собрании, установленного  Законом  о банкротстве для принятия таких решений, с соблюдением компетенции собрания кредиторов, установленной  статьями 12, 73 Закона о банкротстве.

Как следует из абзаца пятого пункта 2 статьи 75 Закона о банкротстве, при наличии признаков банкротства, установленных данным  Законом, при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В материалы дела от саморегулируемой организации – Филиал Некоммерческого партнерства «МСО ПАУ «Байкальская лига» поступило представление для утверждения арбитражным управляющим кандидатуры Кондрусова Олега Николаевича, документы о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Кондрусова О.Н. требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве. Поскольку кандидатура Кондрусова О.Н. соответствует требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2. Закона о банкротстве, арбитражный суд первой инстанции законно и обоснованно утвердил его конкурсным управляющим должника (л.д. 53-67, т.12).

Согласно пунктам 3, 10 статьи 20.6 Закона о банкротстве  вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из  фиксированной суммы и суммы процентов. Сумма процентов по  вознаграждению временного управляющего определяется исходя из балансовой стоимости активов должника.

По смыслу  пункта 9 статьи 20.6  Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению временного управляющего выплачивается ему по результатам завершения соответствующей процедуры банкротства, в которой арбитражный управляющий в интересах должника в целях реализации задач, установленных для данной процедуры, исполнял возложенные на него законодательством обязанности.

В силу пункта 14 статьи 20.6 Закона о банкротстве для расчета суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего балансовая стоимость активов должника определяется на основании данных бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

Из материалов дела усматривается, что согласно отчету конкурсного управляющего должника от 09.07.2012 активы должника составляли 18 084 000 рублей (л.д. 22, т.12).

Согласно  абзацу 6 пункта 10 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению временного управляющего составляет при балансовой стоимости активов должника от десяти миллионов рублей до ста миллионов рублей  -  восемьдесят тысяч рублей и три десятых процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над десятью миллионами рублей.

Согласно расчету арбитражного управляющего проценты составили 105 620 рублей.

В соответствии со статьями 59, 127 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального  закона, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

Порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим устанавливается в решении арбитражного суда или определении арбитражного суда, принятых по результатам рассмотрения дела о банкротстве.

Таким образом, судом первой инстанции обоснованно утверждены временному управляющему общества с ограниченной ответственностью «Промышленная компания «Энкор» Перминову Александру Анатольевичу проценты по вознаграждению временного управляющего за процедуру наблюдения в размере 105 620 рублей.

Доводы апелляционных жалоб о неправомочности первого собрания кредиторов, отклоняются арбитражным апелляционным судом, исходя из следующего.

Из смысла статьи 75 Закона о банкротстве следует, что арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Заявителями апелляционных жалоб не представлены доказательства, подтверждающие возможное принятие иных решений на собрании кредиторов, без голоса общества с ограниченной ответственностью «Гарантия». Кроме того, на дату проведения первого собрания кредиторов   общество с ограниченной ответственностью «Гарантия» не было исключено из реестра требований кредиторов ООО «Промышленная компания «Энкор» в соответствии с требованиями пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве, согласно которому требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно статье 72 Закона о банкротстве временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В первом собрании кредиторов принимают участие без права голоса руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

В материалы дела не представлены доказательства избрания на дату проведения первого собрания кредиторов представителя учредителей (участников) должника, кроме того отсутствие руководителя должника и представителя учредителей (участников) должника не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным.

В соответствии с пунктом 4 статьи 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим. Дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам или их представителям, а также иным лицам, имеющим право в соответствии с настоящим Федеральным законом принимать участие в собрании кредиторов.

Место проведения собрания кредиторов, выбранное арбитражным управляющим не препятствовало его проведению, проведение собрания кредиторов по иному адресу, чем место нахождения должника, в месте определенном арбитражным управляющим, не противоречит действующему законодательству и не нарушает прав и законных интересов кредиторов и должника. Заявители апелляционных жалоб не представили доказательства, подтверждающие, что избранное управляющим место проведения собрания создавало препятствия представителям кредиторов в ознакомлении с документами, подлежащими рассмотрению на собрании, а также их участию в собрании, учитывая, что на собрании кредиторов принимали участие кредиторы с суммой требований 73,85 % от общей суммы требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника. Решения приняты большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов с соблюдением порядка голосования на собрании, установленного Законом о банкротстве для принятия таких решений, с соблюдением компетенции собрания кредиторов, установленной статьями  12, 73 Закона о банкротстве.

Доводы апелляционных жалоб о том, что отчет временного управляющего подготовлен с нарушениями требований статьи 67 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно отчет содержит недостоверные сведения о фактическом составе имущества должника, балансовая стоимость активов должника составляет 8 072 000 рублей, в то время как в отчете указано – 18 084 000 рублей. С учетом того, что инвентаризация имущества должника не проводилась, указание на данный размер стоимости имущества должника является ничем не обоснованным, отклоняются арбитражным апелляционным судом, поскольку сведения, содержащиеся в отчете временного управляющего, не опровергнуты материалами дела и соответствующими доказательствами со стороны заявителей апелляционных жалоб. В материалы дела не представлены доказательства действительной стоимости активов должника на сумму 8 072 000 рублей.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Довод апелляционных жалоб о том, что временным управляющим не проведен анализ финансового состояния должника, в связи с чем отчет временного управляющего является недостоверным, а принятое решение арбитражного суда о банкротстве должника преждевременным, отклоняется арбитражным апелляционным судом, исходя из следующего.

При введении конкурсного производства у арбитражного суда не имеется обязанности по проведению детального анализа финансово-хозяйственной деятельности, решение принимается по материалам, представленным временным управляющим, исходя из решений, принятых на первом собрании кредиторов и сведений о задолженности, установленной в рамках дела о несостоятельности (наличия признаков банкротства, на дату проведения первого собрания кредиторов, назначенного на 09.07.2012, в реестр требований кредиторов должника  включены  6  кредиторов с общей с суммой требований, в размере 21 299 519 рублей 39 копеек). Иное статьей 75 Закона о банкротстве  предусмотрено лишь в случае, если собранием кредиторов не было принято решение по вопросам применения дальнейших процедур несостоятельности (банкротства), в данном случае такое решение состоялось.

Доводы общества с ограниченной ответственностью Промышленная компания «Энкор» о наличии оснований для восстановления платежеспособности должника не подтверждены материалами дела. У арбитражного суда отсутствуют достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена. При этом, пунктом 1 статьи 146 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если в отношении должника не вводились финансовое оздоровление и (или) внешнее управление, а в ходе конкурсного производства у конкурсного управляющего появились достаточные основания, в том числе основания, подтвержденные данными финансового анализа, полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, конкурсный управляющий обязан созвать собрание кредиторов в течение месяца с момента выявления указанных обстоятельств в целях рассмотрения вопроса об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Поскольку первым собранием кредиторов от 09.07.2012 принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии в отношении должника конкурсного производства сроком на шесть месяцев, должником доказательства погашения задолженности перед кредиторами не представлены,