Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.02.2013 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«12» февраля 2013 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-1685/2012

Резолютивная часть постановления объявлена «05» февраля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» февраля 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Бутиной И.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бахтеевой Э.Б.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Э.ОН Россия» - Грома Н.В., представителя по доверенности от 08.07.2011, Иноземцева Е.А., представителя по доверенности от 31.12.2012,

от Российской Федерации в лице Министерства финансов Российской Федерации – Елецкой Е.В., представителя по доверенности от 17.01.2013, Крылова Д.М., представителя по доверенности от 17.01.2013

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Э.ОН Россия»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «14» ноября 2012 года по делу № А33-1685/2012, принятое судьей Шевцовой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Э.ОН Россия» в лице филиала «Тепловые сети Березовской ГРЭС» (далее – ОАО «Э.ОН Россия», ОГРН 1058602056985, ИНН 8602067092) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Российской Федерации в лице Министерства финансов Российской Федерации (далее – Минфин России, ОГРН 1037739085636, ИНН 7710168360) о взыскании 1 807 718 рублей 89 копеек убытков в виде выпадающих доходов частично за октябрь 2010 года, причиненных в результате не издания ответчиком нормативно-правового акта, устанавливающего методику определения фактического объема теплопотребления.

Определениями арбитражного суда от 16 мая 2012 года, от 25 июля 2012 года, от 12 сентября 2012 года, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены Министерство энергетики Российской Федерации, Министерство регионального развития Российской Федерации, Федеральное агентство по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 ноября 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, ОАО «Э.ОН Россия»  обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- неисполнение законодателем обязанности по регулированию отношений в сфере теплоснабжения, в рамках которого при расчетах за поставленные энергоресурсы применяются усредненные (приблизительные) показатели (нормативы потребления), приводит к нарушению конституционных прав энергоснабжающей организации на свободу предпринимательской деятельности, является противоправным;

- исходя из системного толкования статьи 426, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктов 8, 16-34 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила № 307), в отношениях между ресурсоснабжающей организацией и исполнителем коммунальных услуг по вопросам поставки коммунального ресурса в полной мере должны применяться Правила № 307, в том числе и положения о проведении корректировки платы за потребленную тепловую энергию;

- ежемесячный норматив потребления тепловой энергии является величиной постоянной и не зависит от продолжительности отопительного сезона, изменений климатических параметров (температур наружного воздуха) и количества фактически поставленной тепловой энергии;

- в результате незаконного уклонения государства от исполнения своих обязательств по принятию правового акта, регламентирующего расчетный метод определения количества поставленной тепловой энергии при отсутствии приборов учета, истцу был причинен вред, выразившийся в уменьшении его имущества на сумму отпущенных, но неоплаченных в полном объеме энергоресурсов;

- реализации права истца на проведение корректировки препятствует невозможность применения приведенной в Правилах  №307 методики, вызванная отсутствием нормативного регулирования определения объеме фактического потребления ввиду бездействия органов государственной власти, выразившееся в непринятии соответствующих актов;

- императивно закрепленная обязанность ресурсоснабжающей организации при определении фактического объема поставленной энергии при отсутствии приборов учета руководствоваться действующим законодательством и непринятие органами государственной власти соответствующего правового акта свидетельствует о наличии причинно-следственной связи между противоправным бездействием органов государственной власти  и возникшими у истца убытками;

- Правила учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденные Минтопэнерго России от 12.09.1995 № Вк-4936, Правила учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85, Методика определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденная приказом Госстроя России от 06.05.2000 № 105, Методика определения потребности в топливе, электрической энергии и воде при производстве и передаче тепловой энергии и теплоносителей в системах коммунального теплоснабжения (МДК 4-05.2004), утвержденная Госстроем России 12.08.2003 не являются нормативно-правовыми актами и не могут использоваться для расчета убытков;

- методика расчета фактически поставленного объема тепловой энергии при отсутствии приборов учета до настоящего времени не разработана, отсутствие нормативно-правовых актов, определяющих порядок расчета фактически поставленного объема тепловой энергии, не может рассматриваться как ограничивающее право истца на полное возмещение ущерба, представляющего собой стоимость отпущенной, но не оплаченной тепловой энергии.

Минфин России представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал следующее:

- истцом не указано, какие нормы действующего законодательства нарушены, какой орган государственной власти и во исполнение какого закона обязан был принять в определенные сроки нормативный правовой акт, регламентирующий порядок расчета фактически поставленных энергоресурсов;

- установление нормативов потребления коммунальных услуг производится по инициативе уполномоченных органов или ресурсоснабжающих организаций, решение уполномоченных органов об установлении нормативов потребления коммунальных услуг может быть обжаловано в порядке, установленном законодательством;

- нормативы потребления, примененные истцом, установлены решением Шарыповского городского Совета депутатов от 24.11.2009 № 53-504 и решением Холмогорского сельского Совета депутатов от 25.05.2009 № 191, которые в предусмотренном законом порядке недействительными не признаны, доказательств установления заниженных нормативов потребления на тепловую энергию истцом не представлено;

- Правила ПР 34-70-010-85 являются подзаконным нормативным правовым актом бывшего Союза ССР и в силу Правил Вк-4936 сохраняют свое действие  в настоящее время;

- с учетом императивных требований Правил № 307 право производить корректировку размера платы за коммунальные услуги принадлежит только исполнителю.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, письменные отзывы не представили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие третьих лиц.

Представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

ОАО «Э.ОН Россия» (до переименования - ОАО «ОГК-4») является ресурсоснабжающей организацией и в лице своего филиала «Тепловые сети Березовской ГРЭС» г.Шарыпово осуществляет поставку энергоресурсов - тепловой энергии для отопления и горячего водоснабжения потребителям г.Шарыпово, п.Дубинино, с.Холмогорское Красноярского края через присоединенную сеть по регулируемым тарифам.

Согласно исковому заявлению в период с 01.01.2010 по 31.12.2010 истец исполнял свои обязательства по подаче тепловой энергии потребителям г.Шарыпово, п.Дубинино, с.Холмогорское Шарыповского района Красноярского края.

В обоснование возникновения у истца убытков в размере 47 680 048 рублей 07 копеек за период с 01.01.2010 по 31.12.2010, в том числе в октябре 2010 года - 2 059 422 рубля 85 копеек  (1 807 718 рублей 89 копеек из которых истец просит взыскать с ответчика) истец ссылается на следующее.

Пунктом 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (в редакции действовавшей в 2010 году) (далее - Правила №307), определено, что при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги (отопление) в жилых помещениях определяется по нормативу потребления тепловой энергии на отопление (Гкал/кв.м). При этом исполнитель производит 1 раз в год корректировку размера платы за отопление по формуле:

,

где:

- размер платы за потребленную в многоквартирном доме (жилом доме) тепловую энергию, определенный ресурсоснабжающей организацией расчетным путем в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (руб.);

- общая площадь i-того помещения (квартиры) в многоквартирном доме или общая площадь жилого дома (кв. м);

- общая площадь всех помещений (квартир, нежилых помещений) в многоквартирном доме или всех помещений жилого дома (кв. м);

- общий размер платы за отопление в i-том жилом помещении многоквартирном доме (жилом доме) за прошедший год (руб.).

Истец считает, что в результате не издания ответчиком нормативно-правового акта, обязанность издания которого предусмотрена федеральным законодательством, устанавливающего для ресурсоснабжающих организаций методику определения фактического объема теплопотребления, истец не имеет возможности произвести корректировку объема отпущенной тепловой энергии в порядке, предусмотренном пунктом 19 Правил №307, вследствие чего ему (истцу) причинены убытки в размере 2 059 422 рублей 85 копеек в виде разницы между стоимостью фактически отпущенной в октябре 2010 года тепловой энергии и стоимостью тепловой энергии в объеме, рассчитанном по нормативам потребления, 1 807 718 рублей 89 копеек из которых истец просит взыскать с ответчика.

В качестве правовых оснований исковых требований истец ссылается на статьи 52, 53 Конституции Российской Федерации, статьи 8, 15, 16, 307, 309, часть 4 статьи 426, 539, часть 3 статьи 541, 544, 1069, 1071, 1082 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункты 1, 2 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, статьи 9, 13 Федерального закона «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 23.11.2009 №261-ФЗ (редакции от 18.07.2011), пункт 7 статьи 19 Федерального закона «О теплоснабжении» от 27.07.2010 №190-ФЗ (в редакции от 18.07.2011), пункт 19 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 №307 (в редакции действовавшей в 2010 году).

В обоснование отсутствия нормативно-правового акта, устанавливающего для ресурсоснабжающих организаций методику определения фактического объема теплопотребления истец ссылается на то, что Методика определения количества тепловой энергии и теплоносителей в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденная приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 №105 (далее - Методика №105) является практическим пособием, не имеющим признаков нормативно- правового характера в связи с отсутствием регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации, а Правила учета отпуска тепловой энергии ПР 34-70-010-85, утвержденные Главным техническим управлением по эксплуатации энергосистем Минэнерго СССР 22.07.1985 Главгосэнергонадзором 31.07.1985 (далее по тексту – Правила ПР 34-70-010-85), утратили силу.

Расчет убытков в размере 2 059 422 рубля 85 копеек за октябрь 2010 года (1 807 718 рублей 89 копеек из которых истец просит взыскать с ответчика) произведен истцом следующим образом:

2 059 422 рублей 85 копеек = 3 658,777809 Гкал (47 532,5 Гкал (всего реализовано по показаниям головного прибора учета) – 11 734,9 Гкал (нормативные и ненормативные потери) – 6 336,120821 Гкал (реализовано юридическим лицам) – 25 802,70137 Гкал (реализовано населению по нормативам теплопотребления)) х 477,01/Гкал + НДС 18%.

В обоснование исковых требований истец представил в материалы дела:

- в подтверждение фактического объема отпущенной тепловой энергии - акты об отпуске тепловой энергии от филиала «Березовская ГРЭС» ОАО «ОГК-4» филиалу «Тепловые сети  Березовской ГРЭС» ОАО «ОГК-4», подписанные истцом, и реестры начислений по договорам контрагентов (информативные), не подписанные сторонами, счета-фактуры ОАО «Четвертая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ОАО «ОГК-4») за период январь - май 2010 года, сентябрь – декабрь 2010 года, реестр начислений тепловой энергии населению за период январь – декабрь 2010 года (информативный), не содержащий подписей;

- в подтверждение отпуска тепловой энергии по показаниям головных приборов учета (ПУТ) - схему расположения узлов учета отпуска тепловой энергии абонентам г.Шарыпово, п.Дубинино, с.Холмогорское, паспорта, формуляры на приборы учета по направлениям (НПТС, Дубинино, Холмогорское), распечатки с приборов учета (ПУТ) за период январь - май 2010 года, сентябрь – декабрь 2010 года;

- в подтверждение расчета по актам отпуска тепловой энергии – схемы, приказ Министерства энергетики Российской Федерации «Об утверждении нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии на 2010 год» от 17.06.2009 №267, Методические указания по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю «тепловые потери»», утвержденные приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.06.2003 №278, письмо Гидрометеорологического центра от 20.08.2012 №2040 о среднемесячной температуре воздуха в г.Шарыпово, журнал переключений в тепловых сетях, пояснительная