Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.05.2013 по делу n А33-18507/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«06» мая 2013 года

Дело №

А33-18507/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «24» апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен  «06» мая 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей:  Иванцовой О.А., Морозовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Казенновой Е.С.

при участии:

от заявителя (инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска):  Зайцевой Е.В., представителя по доверенности от 07.02.2013,

от ответчика (общества с ограниченной ответственностью «Издательский дом – Шанс»): Дроздовой В.Н., представителя по доверенности от 22.04.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Издательский дом-Шанс»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «15» марта 2013 года по делу                            № А33-18507/2012, принятое  судьей Крицкой И.П.,

установил:

инспекция Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска (далее – инспекция, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Издательский дом – Шанс» (далее – общество, ответчик, ИНН 2463053691, ОГРН 1022402121455) о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 марта 2013 года заявление инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска удовлетворено, общество с ограниченной ответственностью «Издательский дом – Шанс» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП, обществу назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением суда первой инстанции от 15.03.2013 не согласно, считает, что в его действиях (бездействии) отсутствует объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП, поскольку отсутствует такой признак стимулирующей лотереи как обусловленность участия покупкой товара (услуги) участником лотереи, предусмотренный пунктом 3 части 2 статьи 7, частью 1 статьи 16 Закона о лотереях, статьей 9 Закона о рекламе, пунктом 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012               № 58.

Инспекция представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Обществом заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с отъездом представителя общества Лалетиной Н.А. 23.04.- 24.04.2013 в г. Москва.

В соответствии с частью 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отложения судебного разбирательства на основании части 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывает явку представителя общества в судебное заседание, в связи с чем отказал в удовлетворении ходатайства общества об отложении судебного разбирательства.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В средствах массовой информации (Журнал «Шанс-Авто» № 21/596 от 19.06.2012) размещено сообщение о проведении  обществом с ограниченной ответственностью  «Издательский дом - Шанс» стимулирующей лотереи без направления в установленном порядке уведомления; на странице 6 данного Журнала размещена информация о розыгрыше призов от «Шанс-Авто» со сроком акции «Приклей удачу» с 10.04.2012 по 03.07.2012, что на основании статьи 28.1 КоАП послужило поводом к возбуждению инспекцией дела об административном правонарушении.

По результатам проведенной проверки должностным лицом инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г. Красноярска составлен протокол об административном правонарушении от 14.11.2012 №170, в котором зафиксировано, что в период с 10.04.2012 по 03.07.29012 редакция журнала «Шанс-Авто», издаваемого ответчиком, проводила конкурс «Приклей удачу». По условиям конкурса «Приклей удачу» участнику конкурса, приехавшему в редакцию на своем автомобиле, выдавалась наклейка с логотипом «Шанс-Авто», заполнялся купон участника, который передавался в розыгрыш призов. ООО «Издательский дом - Шанс» не направила уведомление за 20 дней до даты начала проведения лотереи. В реестр стимулирующих лотерей ООО «Издательский дом - Шанс» не внесено.

Зафиксированные в протоколе обстоятельства явились основанием для обращения инспекции в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Издательский дом – Шанс» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на ос­нове состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Россий­ской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Судом первой инстанции установлено наличие полномочий инспекции и соблюдение процедуры составления протокола об административном правонарушении, что обществом не оспаривается. Установленный КоАП срок давности привлечения общества к административной ответственности за вменяемое правонарушение судом первой инстанции соблюден.

Согласно части 1 статьи 14.27 КоАП проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно статье 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях):

лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

призовой фонд лотереи - совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи;

розыгрыш призового фонда лотереи - процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши;

проведение лотереи - осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Согласно части 3 статьи 3 Закона о лотереях лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 7 Закона о лотереях  право на проведение стимулирующей лотереи возникает, в том числе в случае, если в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи. При этом уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи (пункт 3 статьи 7 Закона о лотереях).

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о лотереях условия стимулирующей лотереи утверждаются организатором стимулирующей лотереи.

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона о лотереях условия стимулирующей лотереи включают в себя: наименование стимулирующей лотереи, если оно имеется; указание на способ проведения стимулирующей лотереи и территорию ее проведения; наименование организатора стимулирующей лотереи с указанием его юридического и почтового адресов, банковских реквизитов, идентификационного номера налогоплательщика и сведений об открытии счетов в кредитной организации; сроки проведения стимулирующей лотереи; права и обязанности участников стимулирующей лотереи; порядок проведения розыгрыша призового фонда стимулирующей лотереи, алгоритм определения выигрышей; порядок и сроки получения выигрышей; порядок информирования участников стимулирующей лотереи об условиях этой лотереи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Закона о лотереях призовой фонд лотереи образуется или за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи.

Из содержания приведенных норм следует, что для привлечения общества к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП за проведение стимулирующей лотереи без направления уведомления необходимо доказать наличие совокупности следующих обстоятельств:

- наличие призового фонда, сформированного за счет выручки от проведения лотереи или за счет средств организатора лотереи;

- наличие договора между организатором лотереи и участником лотереи, оформленного выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

- проведение организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи розыгрыша призового фонда лотереи с использованием лотерейного оборудования на основании принципа случайного определения выигрышей;

- выплата, передача или предоставление выигрышей участникам лотереи;

- отсутствие уведомления в соответствующем уполномоченном органе,

а также установить день проведения стимулирующей лотереи в целях установления факта проведения стимулирующей лотереи без соответствующего уведомления в установленный частью 3 статьи 7 Закона о лотереях срок.

В подтверждение факта проведения обществом стимулирующей лотереи без представления соответствующего уведомления инспекцией представлены в материалы дела следующие доказательства: протокол об административном правонарушении от 14.11.2012 №170; протокол осмотра от 22.06.2012 №1-Л; договор оказания рекламных услуг от 02.04.2012 №А-173.01/12 и акты к договору; договор оказания рекламных услуг от 02.04.2012 №А-172.01/12 и акты к договору; прайс-лист; список участников конкурса «Приклей удачу»; протокол осмотра от 22.06.2012 №1-Л и приложения к нему; протокол изъятия вещей и документов от 22.06.2012          №1-Л; протокол опроса свидетеля от 15.10.2012; приказ от 08.04.2012 «О проведении конкурса «Приклей удачу», которым утверждено Положение о проведении конкурса; выписки по операциям на счете; отчет о муниципальных зарегистрированных лотереях за II квартал 2012 года; журнал «Шанс-Авто» №24 от 19.06.2012.

Как следует из представленных в материалы дела доказательств, приказом общества от 08.04.2012 «О проведении конкурса «Приклей удачу» утверждено Положение о проведении конкурса (л.д. 79-80), согласно которому желающие участвовать в конкурсе должны получить в редакции наклейку с логотипом «Шанс-Авто», наклеить ее на свой автомобиль и заполнить купон с контактной информацией (пункт 2.1). В случае выигрыша приз выдается только при условии, что победитель приехал в редакцию на том же автомобиле, на который была наклеена наклейка (пункт 2.2). Победитель конкурса определяется путем лототрона – случайным образом (пункт 3.1). Победители конкурса награждаются сертификатами на 1000 рублей, предоставленными спонсором конкурса – сетью СТО «Пентагон», и видеорегистраторами, предоставленными спонсором конкурса – компанией «Сибирь Регион» (пункт 4.1).

В период с 10.04.2012 по 03.07.29012 редакция журнала «Шанс-Авто», издаваемого