Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.01.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 января 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-17189/2013

Резолютивная часть постановления объявлена «16» января 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» января 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего – Споткай Л.Е.,

судей: Петровской О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Грищенко Ю.А.,

при участии: от общества с ограниченной ответственностью «Зелик-Строй»: Зеликова О.М., представителя на основании приказа № 1 единственного учредителя от 14.02.2011,

от открытого акционерного общества «Норильско-Таймырская энергетическая компания»: Смеловой С.Н., представителя по доверенности от 01.01.2014 № НТЭК-32/209,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - общества с ограниченной ответственностью «Зелик-Строй»,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «01» ноября 2013  года по делу № А33-17189/2013, принятое  судьей Мальцевой А.Н.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЗеликСтрой»  (ИНН 2465250053, ОГРН 1112468009268, далее ООО «ЗеликСтрой») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Норильско-Таймырская энергетическая компания»

(ИНН 2457058356, ОГРН 1052457013476, далее ОАО «Норильско-Таймырская энергетическая компания») о взыскании 2 753 639 рублей 72 копеек задолженности по договору подряда №НТЭК-32-909/12 от 25.10.2012.

Ответчик заявил  ходатайство  об объединении дел №А33-6702/2013 и №А33-17189/2013 в одно производства.

В удовлетворении заявленного ответчиком ходатайства отказано, о чем судом вынесено определение от 1 ноября 2013 года.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 1 ноября 2013 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В апелляционной жалобе заявитель указал, что между истцом (подрядчикам) и ответчиком (заказчиком) был заключен договор от 25.10.2012 №НТЭК-32-909/12.  В рамках указанного договора ООО «ЗеликСтрой» выполняло работы на объектах заказчика «Артезианские скважины» АР 19-19 и АР 20-20, были выполнены работы по временному укрытию оборудования, данные работы были сданы по актам КС-2 за № НТЭК 852425 и № 853485 на сумму 2 753 639 рублей 72 копейки. Также подтверждением факта выполнения работ по установке временных укрытий на указанных объектах является акт от 20.10.2012 № 1 подписанный ответчиком. После принятия ответчиком металлоконструкций по актам М20, М35 от 20.12.2012, истец оформил акты формы КС-2 на спорные объемы, ответчик отказался их подписывать, истец обратился к ответчику с письмом от 21.03.2013 с просьбой оплатить ранее снятые объемы выполненных работ, на что ответа не получил, работы оплачены не были.

Ответчик отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду апелляционной инстанции отзыве. Полагает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 12 декабря 2013 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на января 16 2014 года.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в пояснениях к апелляционной жалобе.

Представитель ответчика отклонил доводы апелляционной жалобы, указав на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

25.10.2012 открытым акционерным обществом «Норильско-Таймырская энергетическая компания» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «ЗеликСтрой» (подрядчик) заключен договор №НТЭК-32-909/12, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства выполнить по заданию заказчика ремонтные работы на объектах заказчика в соответствии с приложением №1 к договору, технической и проектно-сметной документацией, и сдать их результат заказчику, а заказчик обязался принять результат работ и оплатить их в соответствии с условиями договора. Содержание работ. сроки их выполнения и цена определяются в приложении №1, являющемся неотъемлемой частью договора, а также согласованной сторонами проектно-сметной документацией (пункт 1.1).

Пунктом 1.2 установлен срок выполнения работ: с 02.07.2012 по 31.12.2012.

Пунктом 3.3 предусмотрен порядок оплаты работы по договору. Оплата заказчиком           вы-полненных работ осуществляется на основании ежемесячно подписанных сторонами «Акта о приемке выполненных работ» (форма №НТЭК-КС-2), путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, указанный в договоре, в течение 30 рабочих дней с момента получения от подрядчика счета и счета-фактуры, оформленных в строгом соответствии с действующим законодательством (пункт 3.3.1).

В соответствии с пунктом 4.2 подрядчик обязан ежемесячно передавать результат                    выполненных по договору работ заказчику. Подрядчик должен за 10 календарных дней письменно уведомить заказчика об окончании выполнения работ и готовности к сдаче результата работ.

Согласно пункту 4.3 заказчик обязан после получения от подрядчика уведомления об окончании выполнения работ в течение 10 рабочих дней осмотреть и принять результат работ с подписанием сторонами» Акта о приемке выполненных работ», составленного по форме                   № НТЭК-КС-2.

Сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ от 20.12.2012 № 879836,                        № 873467, от 31.10.2012 № 852425, № 853485, № 852425, № 853485, от 30.11.2012 № 873468, от 17.12.2012 № 874470.

На оплату работ подрядчиком выставлены к оплате счета от 31.10.2012 № 8, от 20.10.2012 № 11, № 12.

Письмом от 16.11.2012 № НТЭК/261/12 заказчик гарантировал произвести оплату                  выполненных по статье 2.30.01 «Услуги по ремонтам» на объекта ОАО «НТЭК» в течение 30 рабочих дней с момента получения счета и счета-фактуры, выставленных на основании подписанных сторонами актов о приемке выполненных работ.

Платежным поручением от 19.11.2012 №10017 на сумму 16 885 170 рублей 99 копеек                заказчиком произведена оплата за выполненные работы по счету от 31.10.2012 №8.

Платежным поручением от 24.12.2012 №11469 заказчик оплатил работы в сумме 6 962 357 рублей 55 копеек по счету от 30.11.2012 №10. По платежному поручению от 31.01.2013 №856 заказчиком произведена оплата 8 282 034 рублей 35 копеек по счету от 20.12.2012 №11.

29.03.2013 подрядчиком выставлен счет №1 на сумму 2 753 639 рублей 72 копейки за выполненные работы в октябре 2012 года по актам №873468, №874470.

Истец в исковом заявлении и в апелляционной жалобе ссылается на то, что у ответчика имеется задолженность по актам от 30.11.2012 №873468, от 17.12.2012 №874470. В судебном заседании апелляционной инстанции пояснил, что между сторонами были подписаны названные акты с учетом корректировки, истцом выставлен счет по названным актам на откорректированную сумму. Впоследствии истец решил, что корректировка стоимости работ нарушила его права в связи с чем, выставил новые акты №№ 879836, 873467, в которых содержалась разница между первоначальной суммой и откорректированной. Указанное объясняет тем, что согласно сметам № НТЭК 783141 и № НТЭК 844437 подрядчик обязан сдать заказчику материальные ценности по окончанию всего объема работ на объектах. Металлоконструкции временных укрытий были сданы заказчику после окончания работ, что также подтверждается актами  М20, М35 от 20.12.2012. Указанные объемы работ были выполнены с использованием материала истца, что подтверждается сметами и актами. Истец выполнил все свои обязательства и сдал выполненные по договору работы своевременно и в полном объеме, что подтверждается актами выполненных и принятых работ. На основании счета от 31.10.2012 № 8 работы были оплачены. После принятия ответчиком металлоконструкций по актам М20, М35 от 20.12.2012, истец оформил акты формы КС-2 на спорные объемы, ответчик отказался их подписывать, истец обратился к ответчику с письмом от 21.03.2013 с просьбой оплатить ранее снятые объемы выполненных работ, на что ответа не получил, работы оплачены не были.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение ответчиком принятых на себя обязательств по оплате выполненных работ, общество с ограниченной ответственностью «ЗеликСтрой»                  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим иском к открытому акционерному обществу «Норильско-Таймырская энергетическая компания» о взыскании 2 753 639 рублей 72 копеек задолженности по договору подряда №НТЭК-32-909/12 от 25.10.2012.

Истец считает, что суд вынес незаконное решение, оснований для отказа в удовлетворении иска нет.

Ответчик заявленные исковые требования не признает по следующим основаниям:

- по результатам выполнения подрядных работ по смете № НТЭК.844437 на объекте ОАО «НТЭК» Здание Н/СТ на Артезианских скважинах АР-19,19. Замена ограждающих конструкций – 160 кв.м., подрядчик оформил: акт о приемке выполненных работ от 31.10.2012 №852425 на сумму 6 687 226 рублей 13 копеек с учетом НДС (на оплату данного акта заказчиком 30.10.2012 получен счет №8 от 31.10.2012); акт о приемке выполненных ра-бот от 17.12.2012 №874470 на сумму 6 524 018 рублей 07 копеек с учетом НДС (на оплату данного акта заказчиком 19.12.2012 получен счет №11 от 20.12.2012);

- после подписания акта сдачи-приемки подрядных работ от 31.10.2012 №852425, заказчиком проведена проверка с составлением акта контрольного обмера №1416 от 23.11.2012, результаты которой признаны ООО «ЗеликСтрой» и стоимость по акту скорректирована до 5 310 482 рублей 96 копеек с учетом НДС;

- истец признал факт ненадлежащего выполнения работ на объекте ответчика, в результате чего предъявил к оплате счет №10 от 30.11.2013, вычтя из него необоснованно предъявленную сумму в размере 1 376 743,17 рублей с учетом НДС (1 166 731,50 без учета НДС);

- указанная сумма состоит из: стоимости невыполненных работ в размере 487 660,96 рублей с учетом НДС, стоимости необоснованно списанных материалов подрядчика в размере 889 082,21 рублей с учетом НДС;

- в результате повторно проведенного 27.05.2013 контрольного обмера выполненных ремонтных работ по смете №НТЭК.844437 выявлено завышение объемов работ и использованных подрядчиком материалов. Согласно пояснительной записке к акту контрольного обмера №1465 от 27.05.2013 сумма подлежащая выплате по акту приемки выполненных работ от 31.10.2012 №852425 и от 17.12.2012 №874470 была завышена подрядчиком на 2 543 161,39 рубля и 3 282 887,29 рубля с учетом НДС соответственно;

- подрядчик отказался от участия в контрольном обмере, ограничившись получением копии акта контрольного обмера от 27.05.2013 (соответствующая отметка в получении на акте имеется). В дальнейшем каких-либо возражений по результатам проведенного контрольного обмера от подрядчика не поступало, что свидетельствует о признании факта завышения объемов по актам выполненных работ от 31.10.2012 №852425 и от 17.12.2012 №874470;

- по результатам выполнения подрядных работ по смете № НТЭК.783141 на объекте ОАО «НТЭК» ЗиС КР Здание Н/СТ на Артезианских скважинах АР-20,20 с наличием действующих подстанций 6 кВа. Замена ограждающих конструкций – 260 кв.м, подрядчиком оформлены: акт о приемке выполненных работ от 31.10.2012 №853485 на сумму 9 965 117,88 рубля с учетом НДС (30.10.2012 заказчиком получен счет №8 от 31.10.2012 на оплату данного акта), акт о приемке выполненных работ от 30.11.2012 №873468 на общую сумму 5 632 635,54 рубля с учетом НДС (29.12.2012 заказчиком получен счет №12 от 20.12.2012 на опла-ту данного акта);

- после подписания акта сдачи-приемки подрядных работ от 31.10.2012 от 853485, заказчиком проведена проверка с составлением акта контрольного обмера №1415 от 23.11.2012, результаты которой признаны подрядчиком и стоимость по акту скорректирована до 8 588 221,33 рубля с учетом НДС;

- подрядчик признал факт ненадлежащего выполнения работ на объекте заказчика, в результате чего предъявил к оплате счет №10 от 30.11.2013, вычтя из него необоснованно предъявленную сумму в размере 1 376 896,55 рублей с учетом НДС (1 166 861,50 без учета НДС);

- данная сумма состоит из: стоимости невыполненных работ в размере 487 660,96 рублей с учетом НДС, стоимости необоснованно списанных материалов подрядчика в размере 889 235,59 рублей с учетом НДС;

- в результате повторно проведенного 27.05.2013 контрольного обмера выполненных ремонтных работ по смете №НТЭК.783141 выявлено завышение объемов работ, а также использованных подрядчиком материалов. Согласно пояснительной записке к акту контрольного обмера №1466 от 27.05.2013 сумма подлежащая выплате по акту приемки выполненных работ от 31.10.2012 №853485 и от 30.11.2012 №873468 завышена на 4 191 440,33 рубля и 2 441 246,06 рубля с учетом НДС соответственно;

- подрядчик отказался от участия в контрольном обмере, ограничившись получением копии акта контрольного обмера от 27.05.2013 (соответствующая отметка в получении на акте имеется). В дальнейшем каких-либо возражений по результатам проведенного контрольного обмера от Подрядчика не поступало, что свидетельствует о признании факта завышения объемов по актам выполненных работ от 31.10.2012 №853485 и от 30.11.2012 №873468;

- на основании вышеизложенного, ссылка истца, что им были выполнены вышеуказанные работы не соответствует действительности, ввиду того, что 23.11.2013 истец лично при-знал и согласовал в актах контрольного обмера №1415, 1416 факты невыполнения работ по временному укрытию и следовательно не вовлечение материалов в интересах ответчика (металлоконструкций, шпал). Иных документов, свидетельствующих о выполнении данных работ, между сторонами подписано не было;

- таким образом, у ответчика отсутствует перед истцом обязательство производить оплату по актам от 31.10.2012 №852425, от 17.12.2012 №874470, от 31.10.2012 №853485, от 30.11.2012 №873468 в размере 2 753 639,72 рублей с учетом НДС (1 376 743,17 + 1 376 896,55).

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел