Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.01.2010 по делу n А33-13404/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Добавить подпункт 3.1.1. в следующей редакции:

«3.1.1. В силу своего существенного (доминирующего) положения на рынке услуг в области связи г.Ачинска, в том числе и по вопросам присоединения к сети связи общего пользования сетей электросвязи других операторов связи, согласно положениям статей 1 и 5 Федерального закона «О связи» и требованиям статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» , а так же пункта 9 Условий осуществления деятельности по Лицензии №23236, выданной ОАО «Сибирътелеком» 04.10.2002г. Министерством Российской Федерации по связи и информатизации, не допускать каких-либо действий, препятствующих конкуренции или ограничивающих ее.»

65) Добавить подпункт 3.1.2. в следующей редакции:

«3.1.2. В целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах, устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для всех операторов связи, оказывающих аналогичные услуги связи.»

66) Добавить подпункт 3.1.3. в следующей редакции:

«3.1.3. Предоставлять информацию и оказывать ОПЕРАТОРУ услуги присоединения, услуги по предоставлению в пользование сетевых ресурсов и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц.»

67) Добавить подпункт 3.1.4. в следующей редакции:

«3.1.4. В целях создания равных условий конкуренции для всех операторов связи, путем обеспечения беспрепятственного доступа к технологическим ресурсам сети связи общего пользования, определяемой территорией и ресурсом нумерации г.Красноярска, на возмездной основе, по экономически и технологически обоснованным ценам, оказывать ОПЕРАТОРУ услуги по размещению средств связи и линий связи, используемых для присоединения сетей электросвязи СТОРОН и пропуска трафика, в сооружениях связи, являющихся собственностью СИБИРЬТЕЛЕКОМА.»

68) Добавить подпункт 3.1.5. в следующей редакции:

«3.1.5. В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации, не чаще чем один раз в год устанавливать и публиковать в порядке, установленном Федеральным законом «О связи», условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети электросвязи, в части использования сетевых ресурсов и пропуска трафика, включающие в себя общие технические, экономически», информационные условия, а также условия, определяющие имущественные отношения.»

69) Добавить подпункт 3.1.6. в следующей редакции:

«3.1.6. В случае обнаружения несоответствия опубликованных условий присоединения и пропуска трафика действующему законодательству Российской Федерации, по предписанию федерального органа исполнительной власти в области связи, в течении тридцати дней со дня его получения, устранять указанные несоответствия.»

70) Добавить подпункт 3.1.7. в следующей редакции:

«3.1.7. В случае невыполнения предписания федерального органа исполнительной власти в области связи, по вопросам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, а также уклонения от заключения договора, на условиях установленных действующим законодательством Российской Федерации, в сроки определенные Федеральным законом «О связи», в добровольном порядке или по решению суда, возмещать ОПЕРАТОРУ причиненные убытки».

71) Главу 4 и Главу 5 исключить.

72) Изменить нумерацию Главы 6 на Главу 5. Изложить наименование главы в следующей редакции: «5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН В ХОДЕ ИСПОЛНЕНИЯ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА».

73) Пункты 5.2. и 5.3 изменить, изложить в следующей редакции:

«5.2. Зоной ответственности СИБИРЬТЕЛЕКОМА являются все технические средства и сооружения связи, принадлежащие СИБИРЬТЕЛЕКОМУ в соответствии с эксплуатационно-сервисным соглашением (Приложение №4) и схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, приведенными в Приложении №1 к настоящему Договору.

5.3. Зоной ответственности ОПЕРАТОРА являются все технические средства и сооружения связи, принадлежащие ОПЕРАТОРУ в соответствии с эксплуатационно-сервисным соглашением (Приложение №4) и схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, приведенными в Приложении №1 к настоящему Договору.»

74) Изменить нумерацию Главы 7 Форс-мажорные обстоятельства на Главу 6.

75) Изменить нумерацию Главы 8 Порядок предъявления претензий на Главу 7.

76) Пункт 8.8. изменить и изложить в следующей редакции:

«7.8. Рассмотрение претензий по качеству и срокам предоставления услуг ОПЕРАТОРОМ абонентам/пользователям операторов связи, сети связи которых присоединены к сети СИБИРЬТЕЛЕКОМА, осуществляется ОПЕРАТОРОМ самостоятельно. При необходимости СИБИРЬТЕЛЕКОМ обязан оказать содействие в расследовании причин, приведших к снижению качества предоставляемых ОПЕРАТОРОМ услуг, но только в рамках своей зоны ответственности, определенной в п. 5.2 настоящего Договора.».

77) Пункт 8.9 изменить и изложить в следующей редакции:      «7.9. При оказании услуг абонентам/пользователям ОПЕРАТОРА операторами связи, сети связи которых присоединены к сети СИБИРЬТЕЛЕКОМА, претензии по качеству и срокам предоставления услуг направляются абонентами/пользователями ОПЕРАТОРА в адрес операторов связи, оказавших услугу. При необходимости ОПЕРАТОР, а в последствии и СИБИРЬТЕЛЕКОМ обязаны оказать содействие в расследовании причин, приведших к снижению качества предоставляемых и рассматриваемых в настоящем пункте услуг абонентам/пользователям ОПЕРАТОРА, но только в рамках своих зон ответственности, определенных в п. п. 5.2., 5.3 настоящего Договора».

78) Добавить пункт 8.2 в следующей редакции:

«8.2. При разногласиях, возникающих между СТОРОНАМИ в ходе исполнения настоящего Договора, не допускаются действия СТОРОН, которые могут привести к нарушению прав абонентов (пользователей) на возможность круглосуточного пользования услугами связи, кроме как по решению суда. СТОРОНА, допустившая нарушение данного условия настоящего Договора, в соответствии с Законом о защите прав потребителей, несет ответственность перед абонентами (пользователями), права которых этой СТОРОНОЙ были нарушены».

79) Изменить нумерации пункта 9.2 на 8.3. и изложить в следующей редакции:

«8.3. В случае если СТОРОНЫ не достигнут договоренности путем переговоров, споры по вопросам заключения договоров о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи, в ходе исполнения настоящего Договора, рассматриваются в судебном порядке».

80) Изменить нумерацию главы (пунктов) 10 на главу (пункты) 9 и изложить в следующей редакции:      «9. СРОК ДЕЙСТВИЯ И ПОРЯДОК РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА НАСТОЯЩЕГО ДОГОВОРА».      81) Пункт 10.1 изменить и изложить в следующей редакции:

«9.1. Настоящий Договор вступает в силу с 01.07.2006г. Исходя из того юридического факта, что согласно имеющихся у СТОРОН государственных лицензий, основной задачей операторов связи, является круглосуточное и непрерывное предоставление качественных услуг связи абонентам (пользователям) своих сетей электросвязи, с каждым из которых СТОРОНЫ имеют бессрочные договоры на предоставление услуг связи, настоящий Договор, де-юре, является бессрочным.»

82) Пункт 10.2 изменить и изложить в следующей редакции:

«9.2. Согласно законодательства, действующего в области связи, договор о присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии, одной из сторон которого является оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, может быть досрочно расторгнут в одностороннем порядке СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ, только в случае аннулирования либо прекращения действия лицензии, наличие которой являлось обязательным условием заключения договора о присоединении, хотя бы у одного из операторов связи, являющихся СТОРОНАМИ настоящего Договора.».

83) Пункт 10.3. исключить

84) Изменить нумерацию Главы 11 и ее пунктов на Главу 10 и изложить в следующей редакции: «10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ».

85) Пункт 11.1. изменить и изложить в следующей редакции:

«10.1. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой СТОРОНЫ. К настоящему Договору прилагаются и являются его неотъемлемой частью:

Приложение № 1. Схемы построения сетей электросвязи СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА -на 1 л.     Приложение № 2. Технические требования к сетям электросвязи и их характеристика - на 4-х л.

Приложение № 3. Порядок пропуска трафика по сетям электросвязи СТОРОН - на 5-ти л.

Приложение № 4. Эксплуатационно-сервисное соглашение - на 3-х л.

Приложение № 5. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика и их стоимость -на 2-х л.

Приложение № 6. Порядок взаиморасчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика - на 4-х л.

Приложение № 7. Состав и порядок передачи информации об абонентах - на 4-х л.»

86) Пункты 11.3., 11.5 и 11.6. исключить.

87) Приложение № 1 Технические условия присоединения - исключить.

88) Добавить Приложение № 1 Схемы построения сетей электросвязи СИБИРЬТЕЛЕКОМЛ и ОПЕРАТОРА.      89) Приложение № 2 Тарифы на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика исключить.      90) Добавить Приложение № 2. Технические требования к сетям электросвязи и их характеристика.      91) Приложение № 3 Порядок оказания услуг по пропуску трафика исключить.

92) Добавить Приложение № 3. Порядок пропуска трафика по сетям электросвязи СТОРОН

93) Приложение № 4 Форма протокола сверки отчетных данных исключить.

94) Изменить нумерацию Приложения № 5 Эксплуатационно-сервисное соглашение на № 4 и изложить в редакции.

95) Изменить нумерацию Приложения № 6 Состав и порядок передачи информации об абонентах на № 7 и изложить в редакции.

96) Добавить Приложение № 5 Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика и их стоимость.

97) Добавить Приложение № 6 Порядок взаиморасчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 16 октября 2009 года производство по делу № А33-13404/2009 приостановлено до получения результатов экспертизы по делу № А33-4973/2009.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение от 16 октября 2009 года отменить.

Заявитель ссылается на то, что в рамках экспертизы по делу № А33-4973/2009 исследуются обстоятельства  исполнения конкретного договора с определенным хозяйствующим субъектом. Экспертное заключение, выданное в рамках разрешения спора, связанное с внесением изменений в договор, заключенный с НП ЗАО ВВС «Ветеран» не может иметь преюдициального значения, так как на рассмотрение эксперта поставлены вопросы, касающиеся конкретных условий  построения сети связи НП «Ветеран», которые существенно отличаются от сетей связи оператора ОАО «МЕКАД», присоединение которого осуществлено в г. Ачинске Красноярского края.

Истец представил возражения на апелляционную жалобу, в котором просит определение от 16 октября 2009 года оставить без изменения.

Истец ссылается на то, что приостановление производства по делу № А33-13404/2009 до получения результатов  судебной технологической экспертизы по делу № А33-4973/2009 целесообразно, учитывая, что экспертиза с теми же вопросами по идентичному спору была назначена  в рамках дела № А33-4973/2009. Кроме того, данное приостановление приведет к необходимой  процессуальной экономии  при рассмотрении дела № А33-13404/2009 по существу.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение от 16 октября 2009 года  о приостановлении производства по делу отменить. Пояснил, что выводы экспертизы по делу № А33-4973/2009 не могут иметь значение для настоящего дела, так как сети расположены в разных городах.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу,  просил определение от 16 октября 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Пояснил, что схемы присоединения являются идентичными.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

    Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В производстве Арбитражного суда Красноярского края  находится дело № А33-4973/2009 по иску НП ЗАО ВВС «Ветеран» к Красноярскому филиалу ОАО «Сибирьтелеком» о понуждении внесения изменений и дополнений в договор о присоединении сетей электросвязи.

В рамках экспертизы по делу № А33-4973/2009 на рассмотрение эксперта поставлены, в том числе следующие вопросы:

-  задействует ли ОАО «Сибирьтелеком» при оказании услуг связи своим абонентам (пользователям) точки присоединения, размещенные на сети электросвязи взаимодействующего оператора связи, которые требуют постоянного технического обслуживания;

-   задействует ли ОАО «Сибирьтелеком» при оказании услуг местной телефонной связи своим абонентам, с абонентами (пользователями) взаимодействующей сети электросвязи, цифровые каналы (потоки), соединяющие сети электросвязи сторон договора о присоединении сетей электросвязи;

- существует ли технологическая необходимость использования смежных и транзитных узлов связи на сети электросвязи ОАО «Сибирьтелеком» при оказании услуг завершения вызова другим операторам связи, если пропуск трафика, по принадлежащей ему сети электросвязи, осуществляется с использованием оборудования синхронной системы межстанционной связи SDH.

Суд первой инстанции приостановил производство по делу на основании части 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ссылаясь на то, что в рамках настоящего дела  и дела № А33-4973/2009 подлежат исследованию идентичные обстоятельства по условиям договоров со схожими (типовыми) условиями, и пришел к выводу о том, что назначение самостоятельной экспертизы по настоящему делу нецелесообразно, поскольку  экспертиза с теми же вопросами  была назначена в рамках другого дела, при этом ссылается на то, что экспертное заключение по делу № А33-4973/2009 для настоящего дела будет иным доказательством.

С данным выводом суда первой инстанции суд апелляционной инстанции согласиться не может в связи со следующим.

Согласно части 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд вправе приостановить производство по делу в случае назначения экспертизы.

Суд первой инстанции при рассмотрении настоящего дела не учел разъяснения, содержащиеся в пункте 9 Постановления Пленума № 66.

В соответствии с пунктом 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 г. № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы,