Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.05.2010 по делу n А74-5226/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 №331 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 08.02.2007), Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.

Антимонопольный орган осуществляет при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов, внеплановые проверки соблюдения заказчиком, уполномоченным органом или специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов; выдает (направляет) обязательные для исполнения предписания заказчику, не являющемуся органом государственной власти Российской Федерации, органу исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органу местного самоуправления, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, или специализированной организации либо конкурсной, котировочной или аукционной комиссии в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о размещении заказов.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю  является территориальным органом  Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации.

Согласно пункту 4.1.6 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы России от 15.12.2006                 № 324, к полномочиям территориального антимонопольного органа отнесен контроль за соблюдением заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией либо конкурсной, аукционной, котировочной комиссией законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов.

Из толкования изложенных норм следует, что рассмотрение управлением информации о признаках нарушения уполномоченным органом законодательства о размещении заказов, поступившей от прокурора Республики Хакасия, проведение внеплановой проверки соблюдения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов и вынесение предписания соответствует полномочиям антимонопольного органа.

Суд первой инстанции обоснованно указал, что Закон о размещении заказов не регулирует порядок проведения внеплановых проверок, а действия антимонопольного органа по назначению и проведению внеплановой проверки после поступления информации о нарушении законодательства о размещении заказов соответствуют требованиям части 5 стати 17 Закона о размещении заказов.

Руководителем антимонопольного органа издан соответствующий приказ, сформировано задание на проверку (приложение 1 к приказу), проверяемое лицо извещено о проводимой проверке, у него истребованы соответствующие пояснения и документы, комитету предоставлена возможность дать пояснения по проверяемой ситуации и представить соответствующие документы. Пояснения от 02.12.2009 по проверяемым обстоятельствам изложены заместителем председателя комитета в письменном виде.

Участие в проверке трех сотрудников антимонопольного органа определено приказом от 02.12.2009 № 265 руководителя антимонопольного органа, не противоречит Закону о размещении заказов,  не нарушает права и законные интересы заявителя. Направление письма руководителю проверяемой организации менее чем за один рабочий день до начала проверки,  не свидетельствует о нарушении положений Закона о размещении заказов.

Изложенные в акте проверки от 03.12.2009 выводы мотивированы, акт подписан всеми участниками инспекции  антимонопольного органа и вручен руководителю комитета.

Акт проверки от 03.12.2009, составленный по результатам внеплановой проверки, содержит решение о выдаче комитету предписания,  утвержден руководителем антимонопольного органа, поэтому в соответствии со статьями 29, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации может быть предметом оспаривания в судебном порядке.

Кроме того, утверждение руководителем управления акта проверки, содержащего решение о выдаче предписания  уполномоченному органу, опровергает довод последнего об отсутствии у инспекции антимонопольного органа полномочий на выдачу предписания.

Указание в предписании от 03.12.2009 № 06-3240 на отмену протокола №1 от 02.12.2009 соответствует содержащимся в акте проверки выводам антимонопольного органа  о допущенном комитетом нарушении при размещении заказа.

Следовательно, созданная антимонопольным органом комиссия  вправе была в соответствии с пунктом 9 статьи 17 Закона о размещении заказов выдать уполномоченному органу предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о размещении заказов и отменить протокол, которым оформлены результаты рассмотрения заявок, при условии выявления допущенных при его проведении нарушений законодательства о размещении заказов, повлекших ущемление прав и законных интересов участников (потенциальных участников) размещения заказов.

В соответствии со статьей 4 Закона о размещении заказов государственными заказчиками могут выступать государственные органы, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств.

В случае создания органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченного на осуществление функций по размещению заказов для государственных заказчиков (уполномоченный орган), указанный уполномоченный орган осуществляет функции по размещению заказов для государственных заказчиков, определенные решением о его создании, за исключением подписания государственных контрактов. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа.

Согласно пунктам 1, 4.1, 4.6, 4.7 Положения о Государственном комитете по размещению государственных заказов Республики Хакасия, утвержденного Постановлением Правительства Республики Хакасия от 12.05.2009 № 146, комитет является исполнительным органом государственной власти Республики Хакасия, уполномоченным на осуществление функций по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Республики Хакасия.

Комитет осуществляет полномочия по размещению заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд Республики Хакасия в соответствии с законодательством Российской Федерации; принимает решения о создании конкурсных, аукционных и котировочных комиссий, определяет их состав и порядок работы, назначает председателя комиссии; разрабатывает и утверждает конкурсную документацию, документацию об аукционе.

Пунктами 3, 4 раздела 1, подпунктами 1, 2 пункта 1 раздела 3 Порядка взаимодействия государственных заказчиков и комитета, утвержденного Постановлением Правительства Республики Хакасия от 12.05.2009 № 146, установлено, что при размещении заказа путем проведения конкурса, аукциона, комитет принимает решение о создании конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, определяет состав и порядок работы, назначает председателя комиссии.

В целях организации и подготовки проведения торгов в форме открытых аукционов комитет на основании заявки, представленной государственным заказчиком, разрабатывает и утверждает конкурсную документацию, документацию об аукционе; вправе запросить дополнительные сведения и документы у государственного заказчика Республики Хакасия, экспертов, а также у органов, уполномоченных на осуществление контроля и надзора в соответствующей сфере деятельности в пределах их полномочий, в целях уточнения информации, указанной в заявке государственного заказчика Республики Хакасия, требований к поставляемым товарам, их функциональным характеристикам (потребительским свойствам), требований к выполняемым работам, оказываемым услугам, требований к участникам размещения заказа; формирует и утверждает комиссию по размещению государственного заказа путем проведения торгов; осуществляет иные действия, установленные Законом о размещении заказов. Государственный заказчик по запросу комитета в установленном порядке представляет разъяснения положений документации.

Таким образом, антимонопольный орган правильно установил, что  комитет является органом, уполномоченным осуществлять функции по размещению заказов для государственных заказчиков, разрабатывать и утверждать документацию об аукционе, что отвечает требованиям статьи 34 Закона о размещении заказов.

Документация об открытом аукционе № 751-09 разработана комитетом и утверждена председателем комитета Ольховской Е.В.

В апелляционной жалобе комитет ссылается на то, что его полномочия по размещению государственных  заказов определяются решением о создании уполномоченным органа, а решение о создании комитета относит вопрос по формированию технических характеристик приобретаемых товаров к исключительной компетенции  государственных заказчиков, поэтому ответственность за их формирование не может быть возложена на истца; наличие права комитета обращаться к государственному заказчику с запросами об уточнении предлагаемых характеристик не изменяет сферу ответственности комитета по вопросу определения характеристик приобретаемых товаров, так как не подтверждено правом изменения условий, предлагаемых заказчиком или приостановлением торгов.

Апелляционный суд считает приведенные доводы необоснованными, поскольку наличие у государственного заказчика полномочий по определению технических характеристик приобретаемых товаров не освобождает уполномоченный орган от обязанностей по соблюдению действующего законодательства в сфере размещения заказов при разработке и утверждении аукционной документации.

Суд первой инстанции правильно указал на имеющуюся у комитета возможность (которую последний не использовал) запросить дополнительные сведения и документы у государственного заказчика, у экспертов, у других уполномоченных органов в целях уточнения информации, указанной в заявке, требований к поставляемым товарам, их техническим и функциональным характеристикам.

Полномочия комитета определены Законом о размещении заказов и нормативными актами о его создании, письма уполномоченного органа  от 19.10.2009 № 240-1239-ЕО, от 27.10.2009                     № 240-1321-ЕО не относятся к аукциону, в связи с проведением которого приняты оспариваемые акты, но по своему содержанию свидетельствуют о правильном понимании комитетом своих полномочий при формировании аукционной документации. В связи с этим ссылка суда на данные письма не повлекла принятие неправильного судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 32 Закона о размещении заказов под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 статьи 37 данного закона.

Документация об аукционе согласно статье 34 Закона о размещении заказов разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом и должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, и условия допуска участника к аукциону.

Частью 2 указанной статьи предусмотрено, что документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Документация об аукционе в соответствии с частью 3 статьи 34 Закона о размещении заказов может содержать указание на товарные знаки. При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком. Эквивалентность товаров определяется в соответствии с требованиями и показателями, устанавливаемыми в соответствии с частью 2 данной статьи.

Также частью 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов предусмотрено, что документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

Антимонопольный орган по результатам проведения внеплановой проверки пришел к выводу о нарушении комитетом при разработке и утверждении документации об аукционе и размещении государственного заказа на поставку автомобиля Toyota Land Cruiser 200 (или эквивалент) для нужд учреждения положений частей 2, 3, 3.1 статьи 34 Закона о размещении заказов, что выразилось в установлении в документации об аукционе технических характеристик товара в количестве 39 позиций, установленные технические характеристики соответствуют только одной марке автомобиля Toyota Land Cruiser 200 с индивидуальной комплектацией, поэтому установленные аукционной документацией требования к товару  лишили возможности поставщиков предлагать другие марки автомобилей и повлекли ограничение участников размещения заказа.

В форме №4 документации об открытом аукционе № 751-09, разработанной и утвержденной комитетом, установлено 39 функциональных и качественных характеристик автомобиля, являющегося предметом поставки, в том числе: наименование товара - Toyota Land Cruiser 200 или эквивалент, черный цвет кузова, серый или бежевый цвет салона, механическая двухступенчатая раздаточная коробка, рулевой механизм «шестерня-рейка» с гидроусилителем, рабочий объем не менее 4461 кв. см, максимальная мощность не менее 235/173 (3200) л.с./кВт (об./мин.), максимальная скорость не менее 200 км/частью, разгон от 0 до 100 км/ч не более 8,6 с, масса снаряженного автомобиля от 2690 до 2795 кг, длина/ширина/высота от 5000 до 5100/ от 1900 до  2000/ от 1900 до 2000 мм,