Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» июня 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-325/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «22» июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «29» июня 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Радзиховской В.В.,

судей:  Белан Н.Н., Магда О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» Акимова В.А. – Борневой Т.В., представителя по доверенности от 16.11.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Небесный экспресс»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «20» апреля 2010 года по делу № А33-325/2010, принятое судьей Мозольковой Л.В.,

установил:

конкурсный управляющий ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» Акимов В.А. обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу  «Авиакомпания Красноярские авиалинии» (далее – ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»), к ЗАО «Небесный экспресс» (далее – ЗАО «Небесный экспресс») о признании недействительным заявления о зачете от 18.05.2009 и применении последствий его недействительности в виде восстановления встречных требований ЗАО «Небесный экспресс» и ОАО «Красноярские авиалинии» друг перед другом, а именно: задолженности ЗАО «Небесный экспресс» перед ОАО «Красноярские авиалинии» за осуществленные 10 и 11 июня 2008 года перевозки пассажиров в размере 1 216 000 рублей;  задолженности ОАО «Красноярские авиалинии» перед ЗАО «Небесный экспресс» в сумме 1 216 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 апреля 2010 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением, ЗАО «Небесный экспресс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- судом первой инстанции необоснованно восстановлена задолженность ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» перед ЗАО «Небесный экспресс» в сумме 1 216 000 рублей, поскольку стоимость услуг, оказанных ЗАО «Небесный экспресс» составляет 2 966 544 рубля;

- право и возможность проведения взаимозачета встречных денежных обязательств возникли у ЗАО «Небесный экспресс» в день истечения срока исполнения денежного требования 01.11.2008, то есть до введения в отношении должника процедуры наблюдения;

- дата подачи заявления о банкротстве не имеет правового значения, поскольку сама по себе подача заявления не означает, что должник является и будет признан банкротом.

ЗАО «Небесный экспресс», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы,  своего представителя в судебное заседание не направило, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего пояснила, что согласна с решением суда первой инстанции, а также сообщила, что у должника имеются непогашенные обязательства предшествующих очередей.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

В июне 2008 года ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» оказало ЗАО «Небесный экспресс» услуги по перевозке пассажиров воздушным транспортом по разовым заявкам ЗАО «Небесный экспресс2, что подтверждается актом приемки-сдачи выполненных работ (оказанных услуг) от 16.06.2008 № 2008/003833 (т.1, л.д. 33).

Для оплаты оказанных услуг ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» выставлены счет № 002421 и счет-фактура № 2008/003833 от 16.06.2008.

ЗАО «Небесный экспресс» оплату оказанных услуг не произвело.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 22 августа 2008  года принято к производству заявление открытого акционерного общества «Ильюшин Финанс Ко.» о признании должника – ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  банкротом (дело № А33-10705/2008).

Определением от 12 декабря 2008 года по делу №А33-10705/2008 в отношении ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» введена процедура наблюдения сроком до 06.04.2009, временным управляющим должника утвержден Акимов Виктор Алексеевич.

Решением от 13 июля 2009 года по делу №А33-10705/2008 ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Акимов В.А.

23.04.2009 ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» направило в адрес ЗАО «Небесный экспресс» претензию исх. № 11/7Б-09-337 с требованием о погашении  задолженности в сумме 1 098 504 рубля, возникшей на основании договора от 29.01.2007 № 155/ОУ-07 (т.1, л.д. 74).

В ответ на указанную претензию ЗАО «Небесный экспресс» направило ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» письмо от 18.05.2009 исх. № 1020001948/09(т.1, л.д. 75), в котором сообщило о зачете встречных однородных требований в соответствии с актом взаиморасчетов, составленным ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» по состоянию на 31.12.2008.

Указанное письмо  получено ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» 25.05.2009, что подтверждается уведомлением о вручении № 11951714024874 (т.1, л.д. 78).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 24 сентября 2009 года по делу № А40-53934/09-32-396 отказано в удовлетворении иска ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» к ЗАО «Небесный экспресс» о взыскании 1 216 000 рублей долга по оплате услуг, оказанных на основании акта от 16.06.2006 № 2008/003833, и 132 577 рублей  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 20.06.2008 по 30.04.2009. Арбитражным судом по указанному делу установлено, что обязательства  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» прекращены зачетом встречных однородных требований на основании претензии ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  от 23.04.2009 исх. № 11/7Б-09-337  и письма ЗАО «Небесный экспресс» от 18.05.2009 исх. № 1020001948/09 (т.1, л.д. 56-57).

Ссылаясь на то, что в результате проведения зачета нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов, установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации, в силу ее признания таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Как усматривается из материалов дела, истцом заявлено требование о признании недействительной сделки  договора о переводе долга на основании пункта 3 статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Частями 3, 4 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсному управляющему предоставлено право от своего имени предъявлять в арбитражный суд иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и пункту 20 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32  по делам, возбужденным до дня его вступления в силу, положения Закона о банкротстве об оспаривании сделок должника в редакции указанного Федерального закона подлежат применению лишь в отношении сделок, совершенных после дня вступления его в силу.

Федеральный закон от 28.04.2009 № 73-ФЗ вступил в силу  05.06.2009.

Поскольку  истцом оспаривается сделка о зачете, совершенная до вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ, то при рассмотрении данного дела не может быть применена судом глава 3.1. Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», введенная ФЗ от 28.04.2009 №73-Ф3. Суд первой инстанции правомерно при разрешении спора руководствовался положениями Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 306-ФЗ.

Согласно пункту 3 статьи 103 Закона о банкротстве сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Таким образом, в предмет доказывания по иску конкурсного управляющего о признании сделки недействительной по основанию, предусмотренному частью 3 статьи 103 Закона о банкротстве входит наличие в совокупности двух следующих обстоятельств: заключена ли спорная сделка в течение шести месяцев, предшествующих подаче заявления о признании должника банкротом, и повлекла ли она за собой предпочтительное удовлетворение требований одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» и ЗАО «Небесный экспресс» в мае 2009 года состоялась  сделка по зачету встречных однородных требований в сумме 1 216 000 рублей на основании претензии ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  от 23.04.2009 исх. № 11/7Б-09-337  и письма ЗАОО «Небесный экспресс» от 18.05.2009 исх. № 1020001948/09.

Указанное обстоятельство также установлено вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 24 сентября 2009 года по делу  № А40-53934/09-32-396, которое на основании части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеет  преюдициальное значение для рассмотрения настоящего дела.

Исходя из пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве требования кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

Кроме того, одним из последствий вынесения судом определения о введении наблюдения (абзац седьмой пункта 1 статьи 63 названного Федерального закона) является недопустимость прекращения денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

В  соответствии с пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

- в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда;

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

- в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Из материалов дела следует, что на дату совершения спорной сделки у ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» имелись другие кредиторы, требования которых подлежали удовлетворению в первоочередном порядке. Указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из реестра требований кредиторов должника по состоянию на 15.12.2009, справкой о задолженности по текущим платежам за период с августа 2008 года по октябрь 2009 года,  справкой о текущей задолженности по заработной плате и выходным пособиям по состоянию на 01.04.2010, копиями судебных приказов о взыскании текущей задолженности по заработной плате.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что в результате зачета встречных однородных требований были прекращены обязательства ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» перед ЗАО «Небесный экспресс»  в сумме 1 216 000 рублей в предпочтительном перед другими кредиторами порядке, в связи с чем сделка по зачету встречных однородных требований правомерно была признана недействительной.

Согласно пункту 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Установив, что сделка по зачету встречных однородных требований, совершенная между ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» и  ЗАО «Небесный экспресс», является недействительной в силу пункта 3 статьи 103 Закона о банкротстве, суд первой инстанции правомерно применил последствия недействительности сделки в виде восстановления встречных требований ЗАО «Небесный экспресс» и ОАО «Красноярские авиалинии» друг перед другом, а именно: задолженности ЗАО «Небесный экспресс» перед ОАО «Красноярские авиалинии» за осуществленные 10 и 11 июня 2008 года перевозки пассажиров в размере 1 216 000 рублей;  задолженности ОАО «Красноярские авиалинии» перед ЗАО «Небесный экспресс» в сумме 1 216 000 рублей

Доводы заявителя апелляционной жалобы  о том, что судом первой инстанции неправильно определен размер задолженности, подлежащий восстановлению  в результате применения последствий недействительности сделки, отклоняются судом. Так, сумма задолженности, подлежащая восстановлению в результате применения последствий недействительности сделки, определена судом  исходя из заявленных исковых требований о применении последствий.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что право и возможность проведения взаимозачета встречных денежных обязательств возникли у ЗАО «Небесный экспресс» в день истечения срока исполнения денежного требования 01.11.2008, то есть до введения в отношении должника процедуры наблюдения, не принимаются