Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2009 по делу n А19-10315/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                     Дело № А19-10315/09

«10» ноября 2009 года                                                      

Резолютивная часть постановления объявлена 02 ноября 2009 года

Полный текст постановления изготовлен  10 ноября 2009 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.В. Желтоухова, Г.Г. Ячменёва,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Павловой Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу Закрытого акционерного общества «Фрунзенский Лестранхоз»  на решение Арбитражного суда Иркутской области от 06 августа 2009 года по делу № А19-10315/09 по заявлению Закрытого акционерного общества «Фрунзенский Лестранхоз»   о признании незаконными действий Управления Федеральной миграционной службы по Иркутской области об отказе в принятии заявления от 27 марта 2009 года и отказе в выдаче разрешений на работу гражданам КНР (суд первой инстанции: Сураева О.П.);

при участии в судебном заседании:

от заявителя ЗАО «Фрунзенский Лестранхоз»: не было - извещен;

от заинтересованного лица УФМС по Иркутской области: Цыкова Е.С. – представитель (доверенность № 11 от 05.04.2009 г.);

установил:

Закрытое акционерное общество «Фрунзенский Лестранхоз» (далее -  Общество, ЗАО «Фрунзенский ЛТХ») обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованиями о признании незаконными действий Управления Федеральной миграционной службы по Иркутской области (далее –  Управление, УФМС России по Иркутской области), выразившихся в отказе принять заявление Общества от 27 марта 2009 года о выдаче разрешения  на работу  иностранным  гражданам в количестве 26 человек и в отказе выдать разрешения на работу гражданам КНР в количестве 26 человек.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 06 августа 2009 года в удовлетворении требований Обществу отказано. Как следует из судебного акта основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований послужил вывод суда о то, что заявления на выдачу разрешений на работу иностранным гражданам были поданы Обществом с нарушением предусмотренных требований, и  на момент обращения заявителя в УФМС России по Иркутской области 27 марта 2009 года квота  на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу на 2008 год была использована полностью.

Заявитель, не согласившись с решением суда, обжаловал его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе заявитель ставит вопрос об отмене решения суда и удовлетворении заявленных требований, указывает на то, что суд первой инстанции не учел, что основанием для отправления почтой заявления от 27.03.2009г. о выдаче разрешения на работу иностранным гражданам в количестве 26 человек (с приложение всех предусмотренных законодательством документов) в адрес УФМС России по Иркутской области явился отказ принять его ответственным за прием документов должностным лицом. Суд допустил неверное толкование положений пунктов 107, 108 «Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Государственным комитетом Российской Федерации по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства»,  утвержденного Приказом Федеральной миграционной службы РФ № 1, Министерства здравоохранения и социального развития РФ № 4, Минтранса РФ № 1 и Государственного комитета по рыболовству РФ № 2  от 11.01.08 г. (далее - Административный    регламент),            из которых не следует, что документы на выдачу разрешения на работу иностранным гражданам могут быть поданы только на личном приеме. Полагает, что разрешения на работу в количестве 26 человек, право на получение которых предоставлено ЗАО «Фрунзенский ЛТХ» согласно Разрешению № 33942 от 04.12.2008 г., Общество может получить в течение всего срока действия данного разрешения. Считает, что причины отказа в удовлетворении заявления, указанные Управлением в письме, не соответствуют пункту 30 Административного Регламента.

Заявитель о времени и месте судебного заседания был уведомлен  надлежащим образом, в судебное заседание не явились, заявил ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя.

Представитель УФМС России по Иркутской области в судебном заседании  поддержал доводы изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенного заявителя.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, что Общество имеет разрешение  на привлечение и использование иностранных работников  от 04 декабря 2008 года  № 33942, выданное Федеральной миграционной службой России, на привлечение специалистов из Китая в количестве 28 человек. Указанное разрешение действует на территории Иркутской области  с 04.12.2008 г. по 14.11.2009 г.

27 марта 2009 года ЗАО «Фрунзенский ЛТХ» по предварительной записи  обратилось 27 марта 2009 года в  12 часов 30 минут  в отдел по трудовой миграции  УФМС России по Иркутской области с заявлением о выдаче индивидуальных разрешений на работу иностранным гражданам в количестве 26 человек с приложением к заявлению необходимых документов. В принятии заявления Общества и документов  было отказано по причине истечения срока действия квоты 2008 года на привлечение и использование иностранных работников и недействительности в связи с этим разрешения № 33942 от 04.12.2008г. Указанные обстоятельства подтверждаются обращением  Общества от 29 марта 2007 года  на имя начальника  УФМС России по Иркутской области об отказе в принятии заявления и документов, заявлением от 27 марта 2009 года  на выдачу индивидуальных разрешений на работу  26 гражданам  КНР    (л.д. 11, 53), пояснениями представителя Управления в судебном заседании, что в принятии  заявления Общества от 27 марта 2009 года  и документов  было указано по причине истечения срока действия квоты 2008 года.

Общество 27 марта 2009 года указанное заявление с приложенным к нему пакетом документов направило почтой  в УФМС России по Иркутской области, что подтверждается квитанцией на отправку ценной бандероли № 03054 от 27 марта 2009 года и описью вложения (л.д. 13).

13 апреля 2009 года (исх. № 11/12-3081) Управление    возвратило  Обществу документы, указав, что документы рассмотрены быть не могут, так как  поданы с  нарушением    пункта 107  Административного Регламента, которым установлено, что заявление на получение разрешения на работу с пакетом документов должно быть подано работодателем непосредственно в ФМС России или в ее территориальный орган.

20 апреля 2009 года Управление направило Обществу ответ за № 11/12-3280 на обращение № 38 от 31.03.2009 г. о невозможности  рассмотрения заявления Общества  в связи с тем, что разрешение на привлечение иностранных работников от  04 декабря 2008 года  № 33942,   оформлено   с   учетом   квоты  2008 года.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Общества в суд с настоящим заявлением.

В соответствие с пунктом 27 Правил выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации,  утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.11.2006 г. № 681, орган миграционной службы осуществляет проверку сведений, содержащихся в заявлении и представленных документах, и по результатам их рассмотрения принимает решение о выдаче либо об отказе в выдаче разрешения на работу.  По каждому заявлению принимается отдельное решение.

Из ответов Управления от 13.04.2009 года № 11/12-3081 и от 20.04.2009 года № 11/12-3280 следует, что  заявление Общества  о выдаче индивидуальных разрешений на работу  26 гражданам КНР  не рассматривалось, и, следовательно, решение по заявлениям Общества как работодателя  об отказе в  выдаче разрешении на работу для  каждого иностранного работника не принималось. Документы, которые Общество представляло в УФРС России  по Иркутской области с заявлением от 27 марта 2009 года, в материалах дела отсутствуют.   При таких обстоятельствах, требование заявителя  о признании незаконными  действий Управления Федеральной миграционной службы по Иркутской области об  отказе в выдаче разрешений на работу гражданам КНР в количестве 26 человек удовлетворению не подлежит, в связи с несовершением  миграционным органом   обжалуемых  действий.

В соответствии с пунктом 107 Административного регламента для получения разрешения на работу иностранным гражданам работодатель, заказчик работ (услуг) представляет непосредственно в ФМС России или ее территориальный орган документы, установленные Административным регламентом.

Пунктом 109 указанного Регламента установлено, что  сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, осуществляет проверку комплектности документов, сверяет заявление на каждого иностранного гражданина с копией документа, удостоверяющего его личность, заносит паспортные данные работодателя, заказчика работ (услуг) или его представителя, уполномоченного по доверенности, в автоматизированную подсистему «Трудовая миграция» Центрального банка данных по учету иностранных граждан.

В подсистему вносятся данные по количеству привлекаемых граждан и их гражданству в соответствии с предъявленным разрешением на привлечение и использование иностранных работников. Принятому пакету документов присваивается регистрационный номер. Информация о документах, принятых от работодателя, заказчика работ (услуг), также заносится в журнал учета приема документов и выдачи разрешений на работу иностранным гражданам.

К полномочиям сотрудника, ответственного за прием документов, также относится выявление в представленных документах признаков подделок и передача их сотруднику, ответственному за верификацию документов (пункты 110, 111 Административного регламента).

Согласно пункту 108 Административного регламента юридическим основанием для рассмотрения документов, поданных работодателем, заказчиком работ (услуг) или лицом, уполномоченным им по доверенности, является их регистрация при приеме в ФМС России или ее территориальном органе.

Обязанность по проверке правильности оформления документов и принятию по ним решения о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу  в силу пункта 114 Административного регламента возложена на руководителя подразделения ФМС или руководителя его территориального органа.

Согласно Правил выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.11.2006 г. № 681, для получения разрешения на работу заявитель представляет в орган миграционной службы заявление по форме, утверждаемой Федеральной миграционной службой, к которому прилагаются: цветная фотография иностранного гражданина размером 30 x 40 мм;  копия документа о профессиональном образовании, квалификации, полученных иностранным работником в иностранном государстве, или справка об эквивалентности такого документа российскому диплому (свидетельству) о профессиональном образовании; документ об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу (пункт 22).

При подаче заявления заявитель предъявляет документ, удостоверяющий его личность, и документ, удостоверяющий личность иностранного работника (его копию), срок действия которых должен оканчиваться не ранее 6 месяцев со дня подачи заявления (пункт 23).

Оформленные на территории иностранных государств официальные документы, копии которых представляются для получения разрешения на работу, должны быть легализованы в установленном порядке в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Российской Федерации за рубежом, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

В случае если документы составлены на иностранном языке, к ним прилагается нотариально заверенный перевод на русский язык. Если копии документов представляются без предъявления подлинников, то они также должны быть нотариально заверены (пункт 24).

При приеме заявления к рассмотрению проверяется правильность оформления представленных документов и их комплектность. Факт проверки, а также подлинность подписи заявителя заверяются на заявлении подписью уполномоченного должностного лица органа миграционной службы (пункт 25).

Уполномоченное должностное лицо органа миграционной службы регистрирует заявление с проставлением на нем регистрационного номера, а также выдает заявителю копию его заявления с отметкой о дате его принятия (пункт 26).

Таким образом,  нормативными актами, устанавливающими порядок принятия   заявлений на выдачу  разрешений на работу  иностранным гражданам, пребывающим в Российскую Федерацию в порядке, требующем получение виз, такое основание  отказа  в   принятии заявления как  истечение срока действия квоты не предусмотрено.

Суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела,  не учел, что до направления заявления на выдачу разрешений на работу в Управление по почте, заявитель лично представил это заявление и документы к нему  27 марта 2009 года сотруднику отдела по трудовой миграции УФРС России по Иркутской области. Суд   не дал оценку действиям сотрудника отдела по трудовой миграции  об отказе в принятии заявления на личном приеме, которые не соответствовали «Правилам выдачи разрешительных документов  для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации», утвержденным Постановлением Правительства РФ от 15 ноября 2006 года № 681,   Административному регламенту