Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 07.12.2009 по делу n А10-2825/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                        Дело № А10-2825/08

«08» декабря  2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена  01 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 декабря 2009 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Даровских К.Н.,

судей Борголовой Г.В., Клепиковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Васильевой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Гортоп» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 30 сентября 2009 по делу № А10-2825/08 по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройдизайн» к открытому акционерному обществу «Гортоп» о признании недействительным решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Гортоп», проведенного 08.09.2008 года  (суд первой инстанции: судья Путинцева Н.Г.)

при участии в судебном заседании:

от истца:  представитель по доверенности от 30.11.2009  Кудряшов М.И.

от ответчика: до перерыва представитель от доверенности от 18.11.2009 Старинская Т.А., после перерыва представитель по доверенности от 15.09.09 Тюрин В.И.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройдизайн» обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к открытому акционерному обществу «Гортоп» о признании недействительным решений внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Гортоп», проведенного 08.09.2008.

Решением от 30 сентября 2009 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Гортоп» обратилось с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает,  что вывод суда о том, что созыв и подготовка собрания проведена неуполномоченным советом директоров, оказался преждевременным, так как постановлением кассационной инстанции 15.10.2009 решение по делу №А10-1715/2008 отменено и направлено на новое рассмотрение; судом необоснованно отклонен довод ответчика  о том, что до 23.06.2009 – 29.05.2009 состоялось еще одно собрание акционеров ОАО «Гортоп», в повестку дня которого был включен вопрос о прекращении полномочий совета директоров и об избрании совета директоров, решения собраний, принятых 29.05.2009 обжалованы акционерами, однако судебный акт по делу №А10-1964/2008 не вступил в законную силу; суд необоснованно отклонил довод ответчика о том, что решения совета директоров от 23.06.2008 были обжалованы в судебном порядке, однако впоследствии был принят отказ истца от исковых требований, таким образом, решение о созыве собрания 08.09.2009 не признано недействительным. Также заявитель указывает, что собрание проведено  с соблюдением кворума и вопрос об избрании совета директоров принят в соответствии  с требованиями закона. Просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 24.11.2009 до 15 час. 30 мин. 01.12.2009.

В судебном заседании после перерыва представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, просил отменить решение.

Представители истца до и после перерыва возразили против доводов апелляционной жалобы, просили оставить обжалуемое решение без изменения. Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано не необоснованность доводов апелляционной жалобы.

Представителем ответчика заявлено  ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до вступления в законную силу решения по делу №А10-1715/2008, так как ответчик полагает, что настоящее дело не может быть рассмотрено до рассмотрения дела №А10-1715/2008.

Суд апелляционной инстанции полагает ходатайство не подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.143 АПК РФ, арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае: невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

В данном случае суд апелляционной инстанции полагает, что указанное дело может быть рассмотрено до разрешения дела №А10-1715/2008, так как указанное дело не имеет преюдициального значения для рассмотрения настоящего дела. ООО «Стройдизайн» не являлось лицом, участвующим при рассмотрении дела № А10-1715/2008, соответственно в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, устанавливаемые в деле № А10-1715/2008, также подлежат и установлению при рассмотрении настоящего дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Стройдизайн» как акционеру ОАО «Гортоп» принадлежит 243 акции данного общества, в том числе: 225 обыкновенных именных бездокументарных акций и 18 привилегированных именных акций типа А, что составляет 14, 61 % уставного капитала ОАО «Гортоп» (справка о состоянии лицевого счета л.д. 8 т.1).

23.06.2008 состоялось заседание совета директоров к внеочередному общему собранию акционеров ОАО «Гортоп», на которым приняты решения:

1. О созыве внеочередного общего собрания акционеров в форме совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия  решений по вопросам, поставленным на голосование без предварительного направления (вручения) бюллетеней для голосования до проведения общего собрания акционеров;

2. Об утверждении даты проведения внеочередного общего собрания акционеров: 08.09.2008, времени проведения внеочередного общего собрания акционеров: 14 час. 00 мин., времени начала регистрации участников общего собрания акционеров: 13 час. 00мин.; места проведения и регистрации участников общего собрания акционеров: г.Улан-Удэ, Стрелка, 502 км., ОАО «Гортоп», кабинет директора;

3. Об утверждении даты составления списка лиц, имеющих право на участие в внеочередном собрании акционеров – 25.06.2008;

4.Об утверждении повестки дня внеочередного общего собрания акционеров: 1. Избрание совета директоров общества.

5. Об утверждении порядка сообщения акционерам о проведении годового общего собрания акционеров: в срок не позднее 27 июня 2008 года сообщения о проведении общего собрания акционеров должны быть направлены акционерам заказным почтовым отправлением. В уведомлении указывается, что заявки акционеров (владельцев 25  голосующих акций общества) принимаются обществом до 09.08.2008.

6. Об утверждении перечня информации  (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению внеочередного собрания акционеров и порядка ее предоставления.

Согласно журнала регистрации акционеров от 08.09.2008 , протокола счетной комиссии по итогам регистрации участников собрания, протокола об итогах голосования на внеочередном общем собрании акционеров от 08.09.2008, бюллетеней №1, во внеочередном общем собрании  акционеров ОАО «Гортоп» 08.09.2008 приняли участие два акционера: Кудряшов Марк Игоревич, Кордыш Евгений Тарасович, владеющие в совокупности 841 голосующими акциями общества, что составляет 50, 57 % его уставного капитала. Голосование проведено бюллетенями кумулятивным способом. Результат собрания оформлен протоколом внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 08.09.2008.

ООО «Стройдизайн» как акционер ОАО «Гортоп» не был зарегистрирован в качестве участника собрания 08.09.2008, на собрании не присутствовал, в голосовании не участвовал.

ООО «Стройдизайн», полагая, что внеочередное общее собрание акционеров 08.09.2008 проведено с нарушениями требований ФЗ «Об акционерных обществах» обратилось в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что собрание акционеров ОАО «Гортоп» 08.09.2008 проведено в отсутствие кворума, было созвано и проведено неуполномоченным органом, голосование осуществлялось по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, и признал исковые требования подлежащими удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанными выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В соответствии п. 7 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров и указанным решением нарушены его права и законные интересы.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что истец имеет право на обжалование вышеуказанного решения общего собрания акционеров.

В силу пп. 2, 3 п. 1 ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах», вопрос созыва внеочередного общего собрания акционеров, утверждение повестки дня общего собрания акционеров отнесен к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Из протокола  заседания совета директоров от 23 июня 2008 года в составе: Бельской Л.Г., Кудряшова М.И., Павловой В.В., Содбоева З.С., Такуновой Т.Г., Усольцевой Ю.Я., следует, что  принято решение о проведении 08 сентября 2008 года внеочередного общего собрания акционеров общества и утверждении его повестки дня.

В тексте рассматриваемого протокола от 23.06.2008 года по итогам голосования по всем поставленным вопросам повестки дня заседания указано, что «число голосов, которыми обладали лица, включенные в состав совета директоров, избранного на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Гортоп» (15.04.2008), имеющих право на участие в заседании по вопросам повестки дня – 7. Число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в заседании по данному вопросу – 6 (85,71%) от общего числа голосов, принятых к определению кворума).

Судом первой инстанции правомерно не были приняты доводы ответчика о наличии технической ошибки по тексту указанного протокола.

Таким образом, из содержания указанного протокола следует, что решение о назначении внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» на 08.09.2008 года принимал совет директоров данного общества, избранный внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Гортоп» от 15.04.2008 года.

Суд первой инстанции, придя к выводу о том, что уполномоченные органы общества не формировали повестку дня и не утверждали дату проведения оспариваемого собрания в силу п. 1 ст. 54 Федерального закона «Об акционерных обществах» основывался на  решении Арбитражного суда Республики Бурятия от 16 июня 2009 года по делу №А10-1715/08, которым решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 15.04.2008 года признано недействительным, что в свою очередь влечет и недействительность решения избранного им совета директоров общества от 23 июня 2008 года.

Довод апелляционной жалобы в части того, что указанное решение отменено постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.07.2009 является обоснованным. Однако заявитель апелляционной жалобы не учел следующего, что вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 17.08.2009 по делу №А10-1964/08 установлены следующие обстоятельства, что легитимным советом директоров ОАО «Гортоп» является совет директоров избранный решением общего собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 29.05.2008 в следующем составе: Алексеев В.Р., Старинская Т.А., Доболов К.Д., Цоктоев В.Ц., Алексеева И.К., Старинский В.С., Барсуков А.В.

Указанное решение является преюдициальным  для рассмотрения настоящего дела в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ, так как все лица участвующие при рассмотрении настоящего дела также и принимали участие и при рассмотрении дела №А10-1964/08.

В силу п. 1 ст. 55 названного Федерального закона внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, в том числе, на основании его собственной инициативы.

Поскольку решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров от 08.09.2008 года принято нелегитимным советом директоров, избранным решением внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 15.04.2008 года, следовательно, голосование по вопросам повестки дня оспариваемого собрания осуществлялось по вопросам, не включенным в повестку дня собрания от 08 сентября 2008 года

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что  довод истца в части того,  что уполномоченные органы общества 23.06.2008 не формировали повестку дня и не утверждали дату проведения оспариваемого собрания, является обоснованным, хотя и по другим основаниям, чем указал суд первой инстанции в своем решении.

Обоснованным является и вывод суда первой инстанции об отсутствии кворума при проведении оспариваемого внеочередного собрания акционеров.

В соответствии с п. 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Суд первой инстанции правильно указал, что кворум на оспариваемом собрании должен определяться по отношению к общему количеству обыкновенных акций ОАО «Гортоп», что составляет 1247 штук. Общее количество голосующих акций у участников собрания по состоянию на 08.09.2008 года составило 561 шт. обыкновенных именных акций, в том числе Кудряшов М.И. – 361 акция, Кордыш Е.Т. – 200 акций (согласно списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании по состоянию на 25.06.2008 ОАО «Готоп»), что составляет 44,9 процента и недостаточно для кворума.

Суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что 09 апреля 2008 года были произведены первые выплаты дивидендов акционерам ОАО «Гортоп» Старниской Т.А., Алексееву В.Р., ООО «Стройдизайн», в депозит нотариуса были внесены денежные средства для выплаты дивидендов остальным акционерам данного общества в размере 102 руб. 25 коп.

Таким образом, в силу ч.5 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах» при подсчете акций участвующих в голосовании на собрании от 08.09.2008 не должны были учитываться привилегированные акции.

Довод апелляционной жалобы о том, что кворум на собрании от 08.09.2008 имелся,