Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2010 по делу n А10-1373/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                    Дело № А10-1373/2009

29 января 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 января 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Лешуковой Т.О.,

судей Ткаченко Э.В., Никифорюк Е.О.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Третьяковой Т.О., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Республике Бурятия и Открытого акционерного общества «Гортоп» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 09 ноября 2009 года по делу №А10-1373/2009 по заявлению акционера Открытого акционерного общества «Гортоп» Алексеева Владимира Раднаевича к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Республике Бурятия о признании незаконным решения от 29.12.2008 года о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, и об обязании устранить допущенные нарушения, с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица Открытого акционерного общества «Гортоп», (суд первой инстанции: Рабдаева Л.Ю.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Тюрина В.И., по доверенности от 24.06.2008 года,

от инспекции: не было

от третьего лица: не было,

установил:

Заявитель - акционер Открытого акционерного общества «Гортоп» Алексеев Владимир Раднаевич - обратился с требованием к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Республике Бурятия о признании незаконным решения от 29.12.2008 года о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, и об обязании устранить допущенные нарушения.

Суд первой инстанции решением от 09 ноября 2009 года заявленные требования удовлетворил. Как следует из судебного акта, суд пришел к выводу о том, что решение налогового органа от 29 декабря 2008 года № 5937А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, принято с нарушением требований п.1 ст.17 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не соответствует закону и существенно нарушает права акционеров как вынесенное на основании решения совета директоров от 19.12.2008 года, который не имел права принимать решение о конвертации привилегированных акций в обыкновенные. Принимать такое решение имело право только общее собрание акционеров.

07.07.2008 года на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Гортоп» было принято решение о внесении изменений в устав общества в части, касающейся количества  размещенных и объявленных акций  и их номинальной стоимости.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 15.01.2009 года по делу № А10-2832/08-7 решение внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 07.07.2008 года признано недействительным.

Поскольку внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Гортоп» проведено с нарушением требований п.1 ст.58 Федерального закона «Об акционерных обществах», соответственно, все принятые на нем решения являются недействительными, в том числе выпуск именных конвертируемых привилегированных бездокументарных акций типа А ОАО «Гортоп».

Инспекция, не согласившись с решением суда, обжаловала его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе ее заявитель ставит вопрос об отмене решения, считая его вынесенным с нарушением единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права. Согласно решению суда первой инстанции по делу №А10-2832/08 решение внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 07.07.2008 года признано недействительным, вместе с тем на  момент принятия решения о государственной регистрации 29 декабря 2008 года инспекция не располагала сведениями о признании недействительным решения внеочередного собрания акционеров.

Протокол заседания совета директоров ОАО «Гортоп» от 19.01.2008 года до настоящего времени не оспорен и является действующим.

Закон о государственной регистрации не содержит положений, закрепляющих права налоговых органов по проверке достоверности вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о юридическом лице, по проведению правовой экспертизы представленных для осуществления регистрации документов, следовательно, решения регистрирующего органа изначально являются законными. Их незаконность является следствием незаконных решений, действий самого заявителя. Для признания записи о государственной регистрации недействительной суду необходимо установить незаконность действий самого заявителя. Согласно пункту 1 статьи 25 Закона о государственной регистрации ответственность за достоверность сведений, представляемых на государственную регистрацию, несут сами заявители.

Налоговый орган считает, что решение вынесено при неправильном применении судом норм материального права и при разрешении вопроса о распределении судебных расходов.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации по делам, рассматриваемым в Арбитражных судах, при подаче заявлений о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными государственная пошлина физическими лицами уплачивается в размере 100 рублей, в то время как суд взыскал с инспекции 2000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Открытое акционерное общество «Гортоп», не согласившись с решением суда, также обжаловало его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе с учетом письменных пояснений к ней ее заявитель ставит вопрос об отмене решения суда, просит отказать в удовлетворении заявленных требований, указывая, что судом неправильно применены нормы материального права и неверно дана оценка фактическим обстоятельствам.

Судом сделан неправильный вывод о нарушении регистрирующим органом пункта 1 ст.17 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», совершенном при принятии протокола заседания Совета директоров ОАО «Гортоп» от 19 декабря 2008 года, содержащего недействительное решение Совета директоров ОАО «Гортоп» и нарушающего права акционеров.

Заявитель жалобы, в частности, указывает, что на момент представления документов для государственной регистрации решение собрания акционеров от 07.07.2008 года о внесении изменений в Устав общества, в том числе наделяющее Совет директоров правом принятия решений о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с изменением объема прав по привилегированным акциям и их дальнейшей конвертации, не было признано недействительным, так как решение Арбитражного суда Республики Бурятия по делу №А10-2832/2008 вступило в законную силу только в марте 2009 года. Следовательно, на регистрацию были представлены все необходимые документы и у регистрирующего органа отсутствовали основания для отказа в регистрации.

Судом дана неверная оценка правовой природы решения Совета директоров от 19 декабря 2008 года, являющегося решением о внесении изменений в Устав общества, касающихся количества и вида размещенных акций общества. Решение же о порядке конвертации акций принято на основании решения общего собрания от 07.07.2008 года.

Недействительность решения собрания акционеров от 07.07.2008 года не влечет автоматического признания недействительным решения совета директоров от 19.12.2008 года, которое в судебном порядке не признано недействительным.

Учитывая изложенное, общество полагает отсутствующими правовые основания для признания недействительной государственной регистрации изменений в учредительные документы общества.

Надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы заявители апелляционных жалоб явку своих представителей не обеспечили, инспекция заявила о рассмотрении апелляционной жалобы в свое отсутствие.

Представитель заявителя в заседании апелляционного суда доводы заявленных апелляционных жалоб оспорил по мотивам, изложенным в письменных объяснениях; в частности, указывает на правомерность вывода суда первой инстанции о непредставлении на государственную регистрацию полного пакета документов в связи с отсутствием в нем решения о внесении изменений в устав в форме протокола общего собрания акционеров. Установление правильности оформления решений (то есть каким органом оно должно быть принято) не является правовой экспертизой содержания самого решения.

Решение Совета директоров от 19.12.2008 года не имеет юридической силы, поскольку принято с нарушением компетенции, установленной п.4 ст.49 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 266 АПК РФ, в отсутствие представителей заявителей апелляционных жалоб.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены (изменения) обжалуемого решения суда первой инстанции.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.05.2009 года по делу №А10-2832/08 установлено, что Алексеев В.Р. является акционером ОАО «Гортоп» и владеет 382 акциями, в том числе 364 обыкновенными и 18 привилегированными.

07.07.2008 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Гортоп», на котором были приняты решения:

1) избрать счетную комиссию общества в составе Соколовской С.Ю., Гусляковой Н.Л., Алексеевой Л.М.;

2) утвердить изменения и дополнения, вносимые в Устав общества;

3) избрать Совет директоров общества в составе Бельской Л.Г., Атаманской Е.И., Васильева С.П., Кудряшова М.И., Содбоева З.С., Такуновой Т.Г., Усольцевой Ю.Я.

16.07.2008 вновь избранный Совет директоров принял решения:

1) избрать председателем Совета директоров Такунову Т.Г.;

2) избрать генеральным директором ОАО «Гортоп» Кудряшова М.И.

Вступившими в законную силу судебными актами по делу № А10-2832/08 решение внеочередного собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 07.07.2008 года и решение Совета директоров от 16.07.2008 года признаны недействительными, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Бурятия от 14.08.2008 года о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ОАО «Гортоп», государственный регистрационный номер записи 2080326101975, и решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Республике Бурятия от 15.08.2008 года о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ОАО «Гортоп», государственный регистрационный номер записи 2080326102195, - незаконными.

Удовлетворяя заявленные требования, суды исходили из того, что в нарушение пункта 1 статьи 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» оспариваемые решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Гортоп» от 07.07.2008 года были приняты в отсутствие кворума, которое согласно пункту 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» является существенным нарушением закона, влекущим признание соответствующего решения общего собрания акционеров не имеющим юридической силы. Следовательно, Совет директоров ОАО «Гортоп», избранный не имеющим юридической силы решением внеочередного общего собрания акционеров от 07.07.2008 года, является нелегитимным и не вправе был принимать какие-либо решения, отнесенные к компетенции Совета директоров.

Кроме того, в нарушение статьи 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» Алексеев В.Р. не был извещен о проведении общего собрания акционеров ответчика от 07.07.2008 года.

Следовательно, по выводу судов, вышеуказанные решения общего собрания акционеров и Совета директоров как не имеющие юридической силы не могли являться основанием для регистрации изменений в учредительные документы общества и внесения изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 19 декабря 2008 года Советом директоров ОАО «Гортоп» принято решение о внесении изменений и дополнений в пункты 3.2, 3.8, 5.1, 5.1.1 Устава общества.

22 декабря 2008 года обществом представлены в регистрирующий орган заявление по форме №Р13001, подписанное Кудряшовым М.И., которым подтверждено, что изменения, вносимые в государственный реестр, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны; квитанция об уплате государственной пошлины; изменения и дополнения в Устав ОАО «Гортоп»; протокол заседания Совета директоров ОАО «Гортоп» от 19.12.2008 года.

29.12.2008 года по результатам рассмотрения заявления регистрирующим органом принято решение №5937А о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ОАО «Гортоп», и внесена соответствующая запись в Единый государственный реестр юридических лиц за государственным регистрационным номером 20-80327051891.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно руководствовался выводом о том, что решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Республике Бурятия от 29.12.2008 года о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, государственный регистрационный номер записи 2080327051891, вынесено на основании решения Совета директоров от 19.12. 2008 года, который не имел права принимать решение о конвертации привилегированных акций в обыкновенные, такое решение имело право принимать только общее собрание акционеров.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона о регистрации для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации; решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица; изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица; документ об уплате государственной пошлины.

На основании пункта 2 статьи 38 Закона о регистрации представление документов для регистрации