Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2010 по делу n А58-3760/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

указаны сведения, предусмотренные, в том числе п. 4 ч.4 ст.21 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п.4 ч.4 ст.21 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ в извещении о проведении открытого аукциона должны быть указаны сведения о предмете государственного контракта с указанием объема выполняемых работ.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  извещение о проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта на выполнение строительно-монтажных работ на объекте незавершенного строительства «Административное здание Управления Федеральной регистрационной службы по PC (Я) в квартале «В» г. Якутска» содержит сведения о предмете государственного контракта без указания объема выполняемых работ.

Суд первой инстанции обоснованно указал на то, что отсутствие данных сведений не позволяют участникам размещения заказа определить объемы и характер строительно-монтажных работ на объекте незавершенного строительства, что является необходимым для участия в данном аукционе.

Довод заявителей апелляционных жалоб о том, что аукционная документация предусматривает перечень и объем выполненных строительно-монтажных работ является несостоятельным в связи со следующим.

В форме 1.4.4 «Форма предложения о качестве работ» раздела 1.4. «Образцы форм и документов для заполнения участниками» аукционной документации работы выполняются согласно проектной документации, которая не приложена к аукционной документации.

В соответствии с ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком к качеству, техническим характеристикам работ, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, потребностям заказчика.

В аукционной документации, размещенной на официальном сайте Российской Федерации, государственным заказчиком объем выполняемых работ не был определен.

24 марта 2009 г. государственным заказчиком были размещены изменения в извещение о проведении открытого аукциона и аукционную документацию, а именно размещен перечень выполненных строительно-монтажных работ по локальным сметам рабочего проекта на строительство административного здания УФРС по PC (Я) в квартале «В» г. Якутска (шифр № 2857/2-СМ).

Участники размещения заказа для формирования своего предложения должны были вычесть из общего объема работ объем выполненных работ, в результате чего, участник должен был определить требуемый государственным заказчиком объем строительно-монтажных работ.

Таким образом, государственный заказчик УФРС по PC (Я) не позволил участникам размещения правильно сформировать предложения в своих заявках по объему выполняемых работ, следовательно, государственный заказчик нарушил ч.3 ст.33 Федерального закона №94-ФЗ, не указав объем выполняемых работ в извещении о проведении открытого аукциона.

В соответствии с ч. 7 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об аукционе предоставляется в порядке, установленном статьей 23 настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 2 ст. 23 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ  со дня размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого аукциона заказчик на основании заявления любого заинтересованного лица, поданного в письменной форме, в том числе в форме электронного документа, в течение двух рабочих дней со дня получения соответствующего заявления обязаны предоставить такому лицу аукционную документацию в порядке, указанном в извещении о проведении открытого аукциона.

В соответствии с ч. 4 ст. 23 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ аукционная документация, размещенная на официальном сайте, должна соответствовать аукционной документации, предоставляемой в порядке, установленном частью 2 настоящей статьи.

Как следует из материалов дела, проектно - сметная документации не размещена на официальном сайте, т.е. не приложена проектная документация, определяющая объем выполняемых работ; участники размещения заказа для формирования своего предложения должны были вычесть из общего объема работ объем выполненных работ; рабочие чертежи, содержащие общий объем выполнения работ на официальном сайте Российской Федерации не размещены, то есть они не были доступны для всех участников размещения заказа.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции обоснованно указал на нарушение Единой комиссией ч.7 ст.34 Федерального закона №94-ФЗ, выразившееся в размещении на официальном сайте документации, не соответствующей аукционной документации, которая должна предоставляться по заявлению заинтересованного лица.

Доводы апелляционных жалоб о том, что Единой комиссией не была нарушена ч.7 ст.34 Федерального закона №94-ФЗ являются несостоятельными по указанным выше основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона.

Частью 1 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований для отказа участников размещения заказа в допуске к участию в аукционе.

Согласно ч. 2 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 настоящей статьи случаев, не допускается.

Таким образом, Единая комиссия УФРС по PC (Я) в нарушение требований ч. 2 ст. 12, ч. 3 ст. 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ необоснованно отклонила заявку ООО СФ «Кустук» на участие в аукционе, которая соответствовала требованиям документации об аукционе и положениям Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

В соответствии с ч. 3 ст. 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 настоящего Федерального закона.

Частью 1 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований для отказа участников размещения заказа в допуске к участию в аукционе.

Согласно ч. 2 ст. 12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 настоящей статьи случаев, не допускается.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований о признании незаконным пункта 5 решения от 05.05.09 по делу №06-165/09т УФАС по РС (Я) о нарушении Единой комиссией УФРС по РС (Я) требований ч. 2 ст. 12, ч. 3 ст. 36 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Согласно п. 7 ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать сведения о возможности заказчика изменить количество поставляемых по контракту товаров в соответствии с частью 6 статьи 9 настоящего Федерального закона.

В соответствии с ч.6 ст.9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в случае, если это предусмотрено аукционной документацией, заказчик по согласованию с исполнителем, подрядчиком в ходе исполнения контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, на выполнение аварийно-спасательных работ, реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации, документов Архивного фонда Российской Федерации, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов, на оказание медицинских, аудиторских услуг вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренный контрактом объем таких работ, услуг при изменении потребности в таких работах, услугах, на выполнение, оказание которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, услуг, не предусмотренных контрактом, но связанных с такими работами, услугами, предусмотренными контрактом. В случае если это предусмотрено документацией об аукционе, конкурсной документацией, а также в случае, если заказ размещается у единственного поставщика в соответствии с пунктом 16 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, заказчик по согласованию с поставщиком в ходе исполнения контракта вправе изменить не более чем на десять процентов количество всех предусмотренных контрактом товаров при изменении потребности в товарах, на поставку которых заключен контракт.

В соответствии с ч.10 ст.65 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» до 1 января 2009 года в случае, если это предусмотрено документацией об аукционе, заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в ходе исполнения контракта на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренный контрактом объем работ при изменении потребности в работах, на выполнение которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, предусмотренными контрактом. При выполнении дополнительного объема таких работ заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на десять процентов этой цены контракта, а при внесении соответствующих изменений в контракт в связи с сокращением потребности в выполнении таких работ заказчик обязан изменить цену контракта указанным образом.

Суд первой инстанции обоснованно указал на то, что предметом аукциона является выполнение строительно-монтажных работ. Следовательно, данный вид работ не подпадает под перечень работ, указанный в ч.6 ст.9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ. Следовательно, государственным заказчиком в нарушение ч.6 ст.9, ч.10 ст.65 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» предусмотрено изменение не более чем на 10 % объем всех предусмотренных контрактом работ, изменение первоначальной цены контракта пропорционально объему таких работ, но не более чем на 10 %.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований о признании незаконным пункта 4 решения от 05.05.09 по делу №06-165/09т УФАС по РС (Я) о нарушении Единой комиссией УФРС по РС (Я) требований ч.ч.6,7,8 ст.7, ч.6 ст.9, ч.3 ст.33, ч.ч. 2, 7 ст.34, ч.10 ст.65 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Довод заявителей апелляционных жалоб о том, что УФАС по РС (Я) нарушив срок размещения решения от 05.05.09г., нарушило права заявителя и третьего лица на защиту является необоснованным в связи со следующим.

В соответствии с ч.9 ст.60 Федерального закона №94-ФЗ решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Следовательно, факт размещения решения УФАС по РС (Я)  от 05.05.09 г. на официальном сайте с нарушением трехдневного срока (через 5 рабочих дней) не может повлечь нарушение прав и законных интересов заявителя и третьего лица, так как у них было достаточно времени для обжалования данного решения, тем более, что факт совершения указанного действия ими не отрицается.

Ссылка УФРС по РС (Я) в апелляционной жалобе на положения Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 14.11.2007 г. №379 является несостоятельной в связи с тем, что решение УФАС по РС (Я) от 05.05.09 г. соответствует требованиям законодательства.

В связи с вышеизложенным, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб.

Рассмотрев апелляционные жалобы на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 05 ноября 2009 года по делу № А58-3760/2009, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 5 ноября 2009 года по делу № А58-3760/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий судья                                                     Д. Н. Рылов

Судьи                                                                                              Г.