Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 15.03.2010 по делу n А78-9270/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

С учетом положений части 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации, пункта 3 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в силу которых запрещено использование доказательств, полученных с нарушением закона, Акты проверки, объяснения продавца, Протокол, составленные с нарушением Федерального закона №144-ФЗ налоговым органом, не наделенным правом проводить оперативно-розыскные мероприятия, не могут являться доказательствами, подтверждающими событие административного правонарушения.

  Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что присутствие сотрудника милиции при проведении налоговой инспекцией мероприятий по осуществлению контроля за соблюдением организациями и индивидуальными предпринимателями требований Закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ также не дает права налоговым органам на осуществление проверочной закупки в силу положений Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».  Иных доказательств, свидетельствующих о неприменении ООО «Шафран» контрольно-кассовой техники при продаже одной бутылки коньяка «Слава-пятилетний» по цене 280 руб., налоговым органом суду не представлено.   При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно посчитал, что оспариваемое постановление о привлечении общества к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ является незаконным и подлежит отмене.

Ссылка общества на письмо Генеральной прокуратуры №73/3-133-2009г. от 25.06.2009г. отклоняется, так как в данном письме генеральная прокуратура выражает свое согласие с позицией налоговых органом относительно применения Федерального закона №294-ФЗ. Ссылка на Постановление Верховного суда РФ  от 24 июля 2009г. №46-ад09-1 отклоняется, так как единообразие судебной практики в системе арбитражных  судов обеспечивается Высшим арбитражным Судом РФ, позиция которого выражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 02.09.2008 N 3125/08 по делу N А03-4802/07-2, постановлении Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 1000/09 по делу N А31-1247/2008-15.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в материалах дела нет достаточных доказательств, подтверждающих событие вменяемого обществу административного правонарушения. Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционной жалобы по  вышеизложенным мотивам.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

            Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 29 января 2010г. по делу №А78-9270/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №2 по г.Чите – без удовлетворения.

            Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                             Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                           Э.П.Доржиев

Э.В. Ткаченко