Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2010 по делу n А58-137/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                 Дело № А58-137/2010

23.06.2010

Резолютивная часть постановления объявлена 22.06.2010

Полный текст постановления изготовлен 23.06.2010

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М. А. Клепиковой, судей: Т. В. Стасюк, К. Н.Даровских

при ведении протокола судебного заседания судьей М. А. Клепиковой

при участии:

представителя истца Н. В. Войтенко по доверенности от 19.05.09

ответчик не явился (уведомление от 02.06.10)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Западно-Якутская геофизическая экспедиция» на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 12 апреля 2010 года по делу  № А58-137/2010 по иску закрытого акционерного общества «Западно-Якутская геофизическая экспедиция» к обществу с ограниченной ответственностью «Челябагроснаб-Шининвест» об обязании ответчика исполнить обязательства по договору поставки, 

принятое судьей Семеновой У. Н.  

   установил:

Закрытое акционерное общество «Западно-Якутская геофизическая экспедиция» обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с уточненным требованием к обществу с ограниченной ответственностью «Челябагроснаб-Шининвест» об обязании исполнить обязательства по договору поставки № 283-п от 19.06.2009 г., а именно - допоставить: уголок: пр. № 7, 5 размером (мм) 75х75х6 в количестве 0, 178 т.; уголок: пр. № 9 размером (мм) 100х100х8 в количестве 0, 276 т.; швеллер № 12У в количестве 0, 105 т.; швеллер № 10У в количестве 0, 177 т.; швеллер № 20У в количестве 0, 095 т.; уголок: пр. № 9 размером (мм) 100х100х8 в количестве 0, 276 т.; круг: ст. 20-45 Д (мм) 50 в количестве 0, 151 т.; круг: ст. 20-45 Д (мм) 30 в количестве 4, 395 т.; шестигранник ст. 35-45 размером 30 (мм) в количестве 0, 027 т.

Арбитражный суд решением от 12 апреля 2010 года в иске отказал в связи с нарушением истцом порядка приемки товара, согласованного в договоре поставки.

Истец, не согласившись с данным решением, в апелляционной жалобе просит его отменить, иск удовлетворить, поскольку факт отсутствия в контейнере истребуемого товара подтверждается надлежащими доказательствами – направленным ответчику актом без номера от 11.10.09, составленным с участием представителя профсоюзного комитета в соответствии с требованиями п.п. 5, 7, 16, 18 Инструкции П-6. Коммерческий акт, как указал суд первой инстанции, не должен был составляться в соответствии с п.5 Инструкции П-6, поскольку пломбы на контейнере не были повреждены. Оснований для вызова ответчика, как иногороднего поставщика, у истца не было согласно п.17 Инструкции П-6.

Представитель истца в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме.

Ответчик не явился, о времени и месте судебного заседания уведомлен надлежащим образом.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом уведомленных лиц.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 19.06.2009 г. между обществом с ограниченной ответственностью «Западно-Якутская геофизическая экспедиция» (покупатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Челябагроснаб-Шининвест» (продавец) заключен договор поставки № 283-п, по условиям которого ответчик обязался поставить продукцию согласно спецификации №1 (17,4 тн) и № 2 (418 тн) к договору, где согласованы количество, цена, порядок оплаты, сроки поставки товара.

26.08.2009 г. ответчик передал перевозчику контейнеры по накладным №АН517543 (46 мест вес нетто 5000 кг, что составляет 5 тн), №АН517545 (148 мест вес нетто 5000 кг, что составляет 5 тн), №АН517549 (138 мест вес нетто 6000 кг, что составляет 6 тн), а перевозчик принял товар, что подтверждается квитанциями в приеме груза к перевозке №№№ АН517543, АН517545,  АН517549.

Истец при получении контейнера обнаружил недостачу продукции в количестве 5,425 тн и излишки в количестве 0,291 тн, в связи с чем составил акт б/н от 11.10.2009 г. с участием Некрасовой И.А.- бухгалтера, Беловой С.В.- заведующего складом, Кармазь С.В. – ведущего механика ОГМ, являющегося одновременно представителем общественности на основании распоряжения первичного профсоюзного комитета №1/10 от 08.10.2009 г.

Указанная комиссия установила, что полученный по договору поставки №283-п от 19.06.2009 г. контейнер №КZДИ0576309/20 опломбирован и пломба №КМЩ 60 СЦ К1562353 в исправном состоянии. После вскрытия контейнера и приема материальных ценностей, согласно описи вложения, спецификации №1 в контейнере отсутствуют следующие позиции: швеллер 20У 12м ст.С 255 – 0,095 т. на сумму 2 813 руб.; уголок 75х75 – 0, 178 т. на сумму 4 299 руб.; шестигранник 30 мм. – 0, 027 т. на сумму 800 руб.; швеллер 12У – 0, 105 т. на сумму 2 789 руб.; швеллер 10у – 0, 177 на сумму 4 275 руб.; уголок 100х100 – 0, 276 т. на сумму 7 332 руб.; круг 30 – 0, 151 на сумму 3 504 руб.; круг 50 – 4, 395 т. на сумму 98 013 руб. Общий вес груза, находящегося в контейнерах при приеме от перевозчика, в акте не указан.

Истец сообщил ответчику о том, что оплата за продукцию будет произведена по факту ее наличия согласно акту б/н от 11.10.2009 г., направив в его адрес письмо исх. №771-03/0 от 23.10.09 г. Ответчик в письме №194 от 29.10.2009 г. указал, что в ходе проведенной 26.10.2009 г. инвентаризации излишек металлопроката на складе поставщика не обнаружен. Комиссией установлено, что весь металл по спецификации № 1 от 19.06.2009 г. к договору поставки был погружен в полном объеме, о чем свидетельствует опись товара, вложенная в контейнер № RZDU 0576309. Общая масса поставляемой продукции вместе с тарой составила 18 тн., что подтверждается квитанцией о приеме груза к перевозке № АН 517554 от 31.10.2009 г.

В соответствии со статьей 513 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями делового оборота, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Пунктом 31 Правил выдачи грузов на железнодорожном транспорте, утвержденных Приказом МПС РФ от 18.06.2003 г. №29 установлено, что в случае, если на железнодорожной станции назначения при проверке состояния груза, его массы, количества мест обнаружены недостача, повреждение (порча) груза или такие обстоятельства зафиксированы в составленном в пути следования коммерческом акте, перевозчик обязан определить размер фактической недостачи, повреждения (порчи) груза и выдать грузополучателю коммерческий акт.

Таким образом, коммерческий акт составляется не только при нарушении пломб. В представленных в материалы дела доказательствах не содержится сведений о том, какой массой груз принят истцом от перевозчика. Истец не требовал составления коммерческого акта от перевозчика.

Согласно требованиям п. 3.2.1 договора, приемка товара осуществляется в соответствии с Инструкциями Госарбитража П-6, П-7, что соответствует требованиям, указанным в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации".

Согласно п. 16 Инструкции №П-6 если при приемке продукции будет обнаружена недостача, то получатель обязан приостановить дальнейшую приемку, обеспечить сохранность продукции, а также принять меры к предотвращению ее смешения с другой однородной продукцией.

О выявленной недостаче продукции составляется акт за подписями лиц, производивших приемку продукции.

В случаях, когда при приемке продукции выявлено несоответствие веса брутто отдельных мест весу, указанному в транспортных или сопроводительных документах либо на трафарете, получатель не должен производить вскрытия тары и упаковки.

Если при правильности веса брутто недостача продукции устанавливается при проверке веса нетто или количества товарных единиц в отдельных местах, то получатель обязан приостановить приемку остальных мест, сохранить и предъявить представителю, вызванному для участия в дальнейшей приемке (п. п. 17 и 18 настоящей Инструкции), тару и упаковку вскрытых мест и продукцию, находившуюся внутри этих мест.

В соответствии с пунктом 17а Инструкции №П-6 уведомление о вызове представителя отправителя (изготовителя) должно быть направлено (передано) ему по телеграфу (телефону) не позднее 24 час., если иные сроки не установлены Основными и Особыми условиями поставки, другими обязательными для сторон правилами или договором.

 Иных сроков сторонами не установлено, письмо истца датировано 23.10.09, в то время как акт составлен 11.10.09.

В уведомлении должно быть указано: а) наименование продукции, дата и номер счета-фактуры или номер транспортного документа, если к моменту вызова счет не получен; б) количество недостающей продукции и характер недостачи (количество отдельных мест, внутритарная недостача, недостача в поврежденной таре и т.п.); в) состояние пломб; г) стоимость недостающей продукции; д) время, на которое назначена приемка продукции по количеству.

В силу п. п. 18, 19 указанной Инструкции при неявке представителя отправителя (изготовителя) по вызову получателя, а также в случаях, когда вызов представителя иногороднего отправителя (изготовителя) не является обязательным, приемка продукции по количеству и составление акта о недостаче производится, в том числе с участием представителя общественности предприятия-получателя, назначенного руководителем или заместителем руководителя предприятия из числа лиц, утвержденных решением заводского, фабричного или местного комитета профсоюза этого предприятия.

Поскольку истец не представил доказательств вызова ответчика, и не обосновал, что вызов ответчика не является обязательным, составление акта от 11.10.09 правомерно расценено судом первой инстанции в качестве недопустимого доказательства.

Согласно п. 25 Инструкции №П-6 если при приемке продукции с участием представителя, указанного в пункте 17 или в пункте 18 настоящей Инструкции, будет выявлена недостача продукции против данных, указанных в транспортных и сопроводительных документах (счете-фактуре, спецификации, описи, в упаковочных ярлыках и др.), то результаты приемки продукции по количеству оформляются актом. Акт должен быть составлен в тот же день, когда недостача выявлена.

В акте о недостаче продукции должны быть указаны:

а)         наименование получателя, составившего акт, и его адрес;

б)         дата и номер акта, место приемки продукции и составления акта, время начала и окончания приемки продукции в случаях, когда приемка продукции произведена с нарушением установленного срока - причины несвоевременности приемки, время их возникновения и устранения;

в)         фамилия, имя и отчество лиц, принимавших участие в приемке продукции по количеству и в составлении акта, место их работы, занимаемые ими должности, дата и номер документа о полномочиях представителя на участие в приемке продукции, а также указание о том, что эти лица ознакомлены с правилами приемки продукции по количеству;

г)         наименование и адреса отправителя (изготовителя) и поставщика;

д) дата и номер телефонограммы или телеграммы о вызове представителя (изготовителя);

е)         дата и номер счета-фактуры и транспортной накладной (коносамента);

ж)        дата отправки продукции со станции (порта, пристани) отправления или со склада отправителя;

з)         дата прибытия продукции на станцию (порт, пристань) назначения, время выдачи груза органом транспорта, время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других опломбированных транспортных средств, время доставки продукции на склад получателя;

и) номер и дата коммерческого акта (акта, выданного органом автомобильного транспорта), если такой акт был составлен при получении продукции от органа транспорта;

к) условия хранения продукции на складе получателя до приемки ее, а также сведения о том, что определение количества продукции производилось на исправных весах или другими измерительными приборами, проверенными в установленном порядке;

л) состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции, содержание наружной маркировки тары и другие данные, на основании которых можно сделать вывод о том, в чьей упаковке предъявлена продукция отправителя или изготовителя, дата вскрытия тары;

м) при выборочной проверке продукции - порядок отбора продукции для выборочной проверки, с указанием оснований выборочной проверки (стандарт, технические условия, Особые условия поставки, договор и т.п.);

н) за чьим весом или пломбами (отправителя или органа транспорта) отгружена продукция, исправность пломб и содержание оттисков в соответствии с действующими на транспорте правилами, общий вес продукции - фактической и по документам; вес каждого места, в котором обнаружена недостача, - фактический и по трафарету на таре (упаковке);

о) транспортная и отправительная маркировка мест (по документам и фактически), наличие или отсутствие упаковочных ярлыков, пломб на отдельных местах;

п) каким способом определено количество недостающей продукции (взвешиванием, счетом мест, обмером и т.п.), могла ли вместиться недостающая продукция в тарное место, в вагон, контейнер и т.п.;

р) другие данные,