Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2010 по делу n А58-7348/2009. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,В иске отказать полностью

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]  http://4aas.arbitr.ru  

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                    Дело №А58-7348/2009

"01" июля 2010 года             

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен    01 июля 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никифорюк Е.О.,

судей: Лешуковой Т.О., Желтоухова Е.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Григорьевым Д.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  Министерства имущественных отношений Республики Саха (Якутия)   к  Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №5 по Республике Саха (Якутия) об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ

(суд первой инстанции – В.А. Андреев),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от заинтересованного лица: не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен;

установил:

            Министерство имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (далее – министерство, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №5 по Республике Саха (Якутия) (далее – налоговый орган) об обязании исключить Открытое  акционерное   общество «Якутский кирпичный        завод»   (далее – общество)    из        Единого государственного реестра юридических лиц.

Решением от 24 февраля 2010г. Арбитражный суд  Республики Саха (Якутия) заявленное требование удовлетворил. Обязал Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы России № 5 по Республике Саха(Якутия) в течение 10 дней с момента вступления решения суда в законную силу принять решение об исключении Открытого акционерного общества «Якутский кирпичный завод» из Единого государственного реестра юридических лиц. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ОАО «Якутский кирпичный завод» подпадает под признаки юридического лица, фактически прекратившего деятельность, предусмотренные статьей 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в связи с чем имеются основания для обязания Инспекции принять решение об исключении данного юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, налоговый орган обратился апелляционной жалобой.

Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что судом первой инстанции принят судебный акт о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, - ОАО «Якутский кирпичный завод», а в силу пункта 2 части 4 и части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) указанное обстоятельство является основанием для перехода к рассмотрению дела по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дела в суде первой инстанции. В связи с этим апелляционный суд определением от 28.04.2010г. перешел к рассмотрению дела №А58-7348/2009 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и привлек  к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Открытое акционерное общество «Якутский кирпичный завод», расположенное по адресу: Республика Саха (Якутия), г. Якутск, переулок Базовый, 1. 

Рассмотрев дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.3 ст.49 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. Поскольку исключение юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, дело  подлежало рассмотрению с участием общества. Общество к участию в деле судом первой инстанции не привлекалось. Следовательно, судебный акт принят о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, что в соответствии с п.4 ч.4 ст.270 АПК РФ является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции. Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

При рассмотрении дела апелляционным судом, министерство уточнило заявленные требования. Заявление об уточнении заявленных требований вручено налоговому органу и третьему лицу. Поскольку уточнение требований не нарушает прав и законных интересов других лиц, апелляционный суд принимает уточнение требований.

Министерство просит обязать налоговый орган исключить общество из ЕГРЮЛ. Основание заявленных требований министерство указывает следующее:   Открытое акционерное общество «Якутский кирпичный завод» учреждено Распоряжением Министерства имущественных отношений Республики Саха (Якутия) «Об учреждении открытого акционерного общества «Якутский кирпичный завод» от 25 августа 2006 года №Р-2435 учреждено, 100% акции которого находятся в государственной собственности Республики Саха (Якутия). Уставный капитал составляет 55750 тысяч рублей, номинальная стоимость одной акции 1000 (Одна тысяча) рублей. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) ОАО №Якутский кирпичный завод» (ОГРН 1021401067995, ИНН 1435179274) зарегистрировано 21.10.2006 г.  по  адресу:  Республика Саха (Якутия),  г.  Якутск,  переулок Базовый 1, почтовый индекс 677009. ОАО Якутский кирпичный завод» не предоставляются документы-отчетности в налоговый орган с 19.05.2008 года. Согласно выписке из УФРС по Республике Саха (Якутия) за ОАО «Якутский кирпичный завод» не зарегистрированы права на недвижимое имущество и сделок с ним. На сегодняшний день ОАО «Якутский кирпичный завод» не осуществляет деятельность, ради которой создавалось, согласно Уставу ОАО «Якутский кирпичный завод» от 25 августа 2006 года. Министерством имущественных отношений Республики Саха (Якутия) 11.06.2009 года направлено письмо № И-08-5392 начальнику Межрайонной инспекции ФНС России №5 по Республике Саха (Якутия) Варламову А.А. об исключении из Единого государственного реестра юридических лиц ОАО «Якутский кирпичный завод» согласно части 1 статье 21.1. Федерального закона от 08.08.2001 г. №83 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». 28.07.2009 года Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №5 по Республике Саха (Якутия) направлено письмо №06-46/19717 в Министерство имущественных отношений Республики Саха (Якутия) об отказе в исключении ОАО «Якутский кирпичный завод» из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа в связи с наличием задолженности юридического лица по обязательным платежам. Поскольку за данным юридическим лицом не закреплено имущество, применить пункт 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации не представляется возможным. В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации №22 от 22 июня 2006 года дело о банкротстве подлежит прекращению на основании пункта 1 части 1 статьи 150 АПК РФ в связи с недостаточностью имущества должника.

Налоговый орган направил отзыв на заявление, в котором  просит отказать в удовлетворении заявленных требований министерства. Считает, что в соответствии с пунктом 1 статьи 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Выявление у юридического лица задолженности по уплате налогов и сборов означает неправомерность действий по исключению такого юридического лица из реестра и влечет переход к процедуре банкротства отсутствующего должника, предусмотренной Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ). В подобных случаях обязанность по уплате налога и (или) сбора должна прекращаться с ликвидацией организации. Пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.12.2006 N 67 предусмотрено, что исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа в случаях, когда указанное лицо имеет задолженность по налогам, сборам, пеням и санкциям перед бюджетами разных уровней, допускается. Ссылка в данном Постановлении об обязанности налогового органа по исключению недействующих юридических лиц отсутствует. Указывается только на допустимость, но не на обязанность регистрирующего органа по исключению недействующего юридического лица в тех случаях, когда указанное лицо имеет задолженность. Исключение недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ представляет собой административную процедуру прекращения правоспособности юридического лица, фактически прекратившего деятельность, по решению регистрирующего (налогового) органа. Принятие такого решения не является обязанностью налогового органа. В связи с разграничением законодательством Российской Федерации механизма ликвидации отсутствующих должников, предусмотренного Законом N127-ФЗ, и процедуры исключения недействующего юридического лица из государственного реестра по решению регистрирующего органа ФНС России разработаны Методические рекомендации по организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации положений, доведенные Письмом ФНС России от 09.08.2005 N ЧД-6-09/668@ (далее - Методические рекомендации). Учитывая отсутствие установленной процедуры списания задолженности по обязательным платежам в бюджеты недействующего юридического лица, в случае его исключения из государственного реестра по решению регистрирующего (налогового) органа (по основаниям, изложенным выше) п. 1.2 Методических рекомендаций предусмотрено, что решение о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ может быть принято при наличии в регистрирующем (налоговом) органе документов, подтверждающих отсутствие у недействующего юридического лица задолженности по обязательным платежам в бюджеты.

От третьего лица поступила пояснительная записка, в которой общество соглашается с доводами министерства и указывает, что общество зарегистрировано было с Уставным капиталом в размере 55 750 000 руб., разделенных на 55 760 акций с номинальной стоимостью 1 000 руб. Акции простые, именные и бездокументарные. Имущество, составляющее уставной капитал Общества, и эмиссии ценных бумаг Общества - должно было быть внесено имущественным вкладом - путем передачи имущественного комплекса (производственной базы и технологического оборудования - государственного имущества), по рыночной стоимости, определенной независимой Оценочной фирмой, согласно Федерального закону «Об оценочной деятельности в РФ» от 29 июля 1998 года №135-ФЗ. Впоследствии, имущественный вклад Учредителем передан Обществу не был, что подтверждается отсутствием в деле акта приема - передачи государственного имущества. Баланс юридического лица не был сформирован. При отсутствии имущественного вклада -эмиссия не могла быть сформирована, акции (бездокументарные) отсутствуют и не могли быть размещены, отсутствует и акционер Общества - учредитель по Уставу. Общество в силу Федерального закона «Об акционерных обществах» не могло быть признано акционерным обществом - по приведенным фактическим обстоятельствам. Таким образом, Открытое акционерное общество было создано фиктивно, имеются только документы в виде Устава и Свидетельства о государственной регистрации. Выписка из ЕГРЮЛ подтверждает факт отсутствия регистрации иных записей в сведениях единого реестра юридических лиц. Общество при указанных обстоятельствах не могло иметь ни бухгалтерской, ни статистической отчетности. Физическое лицо, назначенное на момент фиктивной государственной регистрации  единоличным исполнительным органом, не может быть признано полномочным органом юридического лица и не несет ответственность по действиям лиц, принявших решение о создании юридического лица. Открытое акционерное общество «Якутский кирпичный завод» не может быть признано имущественным комплексом в соответствии ст. 132 ГК РФ и налогоплательщиком согласно НК РФ. Общество, ввиду не сформированного баланса, должно быть выведено органом государственной регистрации юридических лиц из Единого государственного реестра юридических лиц.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили.

Изучив материалы дела, доводы заявления, отзыва, пояснительной записки, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с п.1 ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации)  юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, 21.10.2006г. общество зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц (т.1 л.д.90). Единственным учредителем данного общества является Министерство имущественных отношений Республики Саха (Якутия) (т.1 л.д.56-98).

11.06.2009г. министерство как учредитель общества обратилось к ответчику, как к органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, с требованием об исключении Открытого акционерного общества «Якутский кирпичный завод» из Единого государственного реестра юридических лиц. На основании части 1 статьи 21.1 Федерального закона « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (т.1 л.д.22).

Налоговый орган письмом от 28.07.2009г. №06-46/19717 (т.1