Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу n А19-12713/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                  Дело № А19-12713/2009               

“21”  июля  2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена  05 июля  2010 года

Полный текст постановления изготовлен  21 июля  2010 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Е.Н. Скажутиной, Л.В. Капустиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Першиной А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ответчика по делу Общества с ограниченной ответственностью «Ручей» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 16 апреля 2010 года по делу № А19-12713/2009 по иску Открытого акционерного общества  «Ростелеком» к Обществу с ограниченной ответственностью «Ручей» об обращении взыскания на заложенное имущество и

встречному исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Ручей» к Открытому акционерному обществу  «Ростелеком» о признании договора залога недвижимости  № 1/10-08 от 14 октября 2008 года недействительным  (суд первой инстанции: Воднева Т.А.);

при участии в судебном заседании:

 от истца ОАО «Ростелеком»: Мельников И.Н. – представитель (доверенность от 22 октября 2009 года);

от ответчика  ООО «Ручей»: не явился, извещен;

от третьего лица ООО КБ «Капитал Кредит»: не явился, извещен;

от третьего лица  ГК «Агентство по страхованию вкладов»: не явился, извещен;

установил:

Открытое акционерное общество  «Ростелеком» (далее – ООО «Ростелеком», истец) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (далее – АПК РФ),  к Обществу с ограниченной ответственностью «Ручей» (Далее - ООО «Ручей», ответчик)  об  обращении взыскания на  предмет залога по договору   залога недвижимости № 1/10-08 от 14 октября 2008 года: нежилое   помещение отдельно   стоящего   административного   4-этажного   кирпичного   здания  (за   исключением 1 и 2 этажа правого крыла), расположенного по адресу: Иркутская область, г.Иркутск, ул.Ленина, д.18, - общей площадью 2552,20 кв.м (номера на поэтажном плане:  1 этажа №№ 1-37, 2 этажа №№ 1-48, 3 этажа  №№ 1-88, 4 этажа  №№ 1-85), кадастровый номер 38:36:000034:0400:25:401:001:001998360:0100:20003; на принадлежащую ООО «Ручей» долю в праве общей долевой собственности на общее имущество отдельно стоящего административного 4-этажного кирпичного здания, расположенного по адресу: Иркутская область, г.Иркутск, ул.Ленина, д.18; и на принадлежащую ООО «Ручей»  долю  в размере 12/100  в праве общей долевой собственности на земельный участок, расположенный по адресу: Иркутская область, г.Иркутск, ул.Ленина, уч.18 (кадастровый номер 38:36:000034:0400), -   установить начальную продажную цену предмета залога при его реализации в размере 255 000 000 рублей,  начальную продажную цену доли (12/100) в праве общей долевой собственности на земельный участок в размере 15 060 000 рублей.

ООО «Ручей» предъявило к ОАО «Ростелеком» встречный иск  о признании недействительным на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договора залога недвижимости № 1/10-08 от 14 октября 2008 года, заключенного между ОАО «Ростелеком» (залогодержатель) и ООО «Ручей» (залогодатель).

Определением от 23 июня 2009 года суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица Общество с ограниченной ответственностью  коммерческий банк «Капитал Кредит» (далее – ООО «Капитал Кредит»), функции конкурсного управляющего которого  выполняет Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (далее – Агентство). 

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 16 апреля 2010 года в удовлетворении встречного иска ООО «Ручей» к ОАО «Ростелеком» о признании недействительным договора залога недвижимости № 1/10-08 от 14 октября 2008 года  отказано. Требования ОАО «Ростелеком» полностью удовлетворены.  Суд руководствовался статьями 290, 309, 310, 334, 340, 348, 349, 350 ГК РФ, статьей 75 Федерального закона от 06.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке).

Ответчик ООО «Ручей» не согласившись с решением суда, подал на него апелляционную жалобу, ставит вопрос об отмене судебного акта  в связи с неправильным применением норм материального права,  и просит  удовлетворить встречный иск. Ответчик считает, что силу статьи 168 ГК РФ  договор залога является  ничтожным в связи с  отсутствием в нём   указания на передачу в залог не только права собственности на нежилое помещение, но и права собственности на долю в праве долевой собственности на земельный участок, что подтверждает отсутствие намерения сторон договора на передачу земельного участка в качестве предмета залога, а также в связи с отсутствием  государственной регистрации  залогового обременения доли  в праве общей долевой собственности на земельный участок. Полагает, что правило об одновременной ипотеке здания, сооружения совместно с ипотекой земельного участка, установленное пунктом  3 статьи  340 ГК РФ и статьей  69 Закона об ипотеке, не подлежит применению к правовому режиму залога нежилых помещений. Указывает также,  что договор залога является незаключенным в связи с  отсутствием в нём  условия о передаче в залог земельного участка.

В судебном заседании 28 июня 2010 года был объявлен перерыв до  05 июля 2010 года до 17 часов 30 минут.

Лица, участвующие в деле,  о времени и месте судебного заседания были уведомлены  надлежащим образом.

Истец в  отзыве высказал несогласие с доводами  апелляционной жалобы, считает их основанными на неправильном толковании норм материального права и противоречащим  правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации выраженной в Информационном письме  № 90  о том, что  доля в    праве собственности на земельный участок  считается заложенной по договору залога вместе  с помещением и при отчуждении помещения следует его судьбе.

Ответчик  своего представителя в суд не направил. ГК «Агентство по страхованию вкладов» ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие своего  представителя.

Руководствуясь частью 1 статьи 123 и частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным  рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных  участвующих в деле лиц.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, что  ООО  «Капитал Кредит» (Банк) и истец  ОАО «Ростелеком» (Вкладчик) 25 октября 2006 года в г.Москве  заключили договор   банковского вклада (депозита) № 25-10/06, по условиям которого  Банк принял поступившие от истца денежные средства  в размере 500 000 рублей на срок 1096дней с условием  пополнения вклада путем внесения дополнительных взносов, с начислением процентов на сумму вклада в размере 15% годовых и право банка на изменение (уменьшение или увеличение)  размера процентных ставок по вкладу.  

13 октября 2008 года  ООО  «Капитал Кредит»  и ОАО «Ростелеком»   заключили дополнительное соглашение  к договору банковского вклада № 25-10/06, которым    установили возможность внесения  истцом дополнительного взноса  в период с 01 октября 2008 года по 31 октября 2008 года и размещения вклада на срок 182 дня.

ОАО «Ростелеком»  в пополнение банковского вклада по договору 25-10/06 от 25 октября 2006 года  платежным поручением № 323 от 14.10.2008г.   внесло 150 000 000 рублей. 

В обеспечение  своевременного исполнения обязательств ООО КБ «Капитал Кредит» по вышеназванному договору  банковского вклада № 25-10/06 от 25 октября 2006 года, а также  по уведомлению № 2-4/36604 от 13.10.2008г. (депозиту),   истец ОАО «Ростелеком»   (залогодержатель) и ответчик ООО «Ручей» (залогодатель)  подписали договор залога недвижимости № 1/10-08 от 14 октября 2008 года. Предметом залога по договору   является принадлежащее ответчику на праве собственности  (запись о регистрации   № 38-01/00-57/2004-553 от 27 декабря 2004 года в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним Учреждения юстиции по государственной регистрации  прав на недвижимое имущество и сделок с ним иркутской области)  нежилое помещение отдельно стоящего административного 4-этажного кирпичного здания (за исключением 1 и 2 этажа правого крыла), расположенное по адресу: Иркутская область, г.Иркутск, ул.Ленина, д.18, общая площадь 2552, 20 кв.м (номер на поэтажном плане 1 этаж: №№ 1-37, 2 этаж: №№ 1-48, 3 этаж: №№          1-88,    4этаж: №№ 1-85),            кадастровый номер

38:36:000034:0400:25:401:001:001998360:0100:20003. Предмет залога стороны договора  оценили в 255 000 000 рублей,   и предусмотрели, что залог обеспечивает  требования истца в том объеме, в котором они имеются к моменту их удовлетворения. В договоре   стороны отразили, что Банк принял поступившие 14 октября 2008 года от ОАО  «Ростелеком»  денежные средства  в размере 150 000 000 рублей  на срок 182 дня с условием начисления процентов  на депозит в размере 12,5%. Запись о государственной регистрации  залога      за номером 38-38-01/125/2008-326 была внесена  01 декабря 2008 года. 

Приказом от 25 декабря 2008 года № ОД-991 Центрального Банка РФ лицензия на осуществление кредитных операций у ООО КБ «Капитал Кредит» была отозвана в связи с проводимой Банком рискованной кредитной политикой и предоставлением существенно недостоверной отчетности о своем финансовом положении. Решением Арбитражного  суда г.Москвы от 3 марта 2009 года  по делу № А40-580/09-160-1Б    ООО КБ «Капитал Кредит» был признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство.  Основанное на договоре банковского вклада № 25-10/06   требование ОАО «Ростелеком»  в размере 161 888 319,67 рублей, включающее основной долг и проценты,  было включено в реестр требований кредиторов ООО КБ «Капитал Кредит»  третьей очереди, что подтверждается уведомлением от 06.05.09 № 05/19065.   

Не получение   вклада и процентов по окончании  срока договора и банкротство ООО КБ «Капитал Кредит»  явилось основанием для обращения ОАО «Ростелеком»   в суд с настоящим иском.

Встречные исковые требования истца  о признании  договора залога недвижимости № 1/10-08 от 14 октября 2008 года недействительным  ответчик  обосновал  нарушением  положений пункта 3 статьи 340 ГК РФ и абзаца 2 статьи 69 Федерального закона № 102-ФЗ «Об ипотеке».

Доводы апелляционной жалобы о том, что договор залога является незаключенным,  апелляционный суд находит несостоятельными.

В соответствии с пунктом 1  статьи  432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Согласно пункту 3 статьи 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Статьей 9 Закона об ипотеке определено содержание договора об ипотеке, в нём должны  быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой. Предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием. В договоре об ипотеке должны быть указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа, осуществляющего государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, зарегистрировавшего это право залогодателя. Оценка предмета ипотеки определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации по соглашению залогодателя с залогодержателем с соблюдением при ипотеке земельного участка требований статьи 67 настоящего Федерального закона и указывается в договоре об ипотеке в денежном выражении.

 Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть указаны порядок и другие необходимые условия ее определения.

В соответствии со статьей 10 Закона об ипотеке договор об ипотеке заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации. Договор, в котором отсутствуют какие-либо данные, указанные в статье 9 настоящего Федерального закона, или нарушены правила пункта 4 статьи 13 настоящего Федерального закона, не подлежит государственной регистрации в качестве договора об ипотеке. Несоблюдение правил о государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации.

Пунктом 1 статьи 165 ГК РФ также  предусмотрено, что несоблюдение в случаях, установленных законом,  требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

Пунктом 3 статьи 340 ГК РФ  предусмотрено, что ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка.

Выпиской из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок в ним от 11 августа № 01/047/2009-896  и свидетельством о государственной регистрации права серии 38АГ № 900102, выданной 12 декабря 2008 года, подтверждается, что за  ООО «Речей»  зарегистрировано  11 февраля 2004 года (запись регистрации № 38-01/00-27/2004-121)  право общей долевой собственности  (доля в праве 12/100)   на земельный участок  расположенный по адресу: Иркутская область, г.Иркутск, ул.Ленина, уч.18 (кадастровый номер 38:36:000034:0400).

В