Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n А10-3964/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

Тел. [phone],  тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]    http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                  Дело №   А10-3964/2009               

“06” августа   2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена  30 июля  2010 года

Полный текст постановления изготовлен  06 августа  2010 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.В. Клочковой,

судей Л.В. Капустиной, О.А.Куклина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Першиной А.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ответчика по делу Открытого акционерного общества «Бурятэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 20 ноября 2009 года по делу № А10-3964/2009 по иску   открытого   акционерного   общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»  в лице филиала «Бурятэнерго» к открытому акционерному обществу «Бурятэнергосбыт» о взыскании 93 817 308,27 рублей задолженности за услуги по  передаче  электрической энергии и неустойки  (суд первой инстанции: В.К. Урмакшинов);

при участии в судебном заседании:

от истца ОАО «МРСК Сибири»: Утенков А.Н. – представитель (доверенность № 47Н/8 от 27 марта 2009 года); Кононова Т.П. – представитель (доверенность № 75Н/86 от  29 июля 2010 года);

от ответчика ОАО «Бурятэнергосбыт»: Олзоева С.Н. – представитель (доверенность  № 002 от 17 октября 2009 года); Музыка И.Ю. – представитель (доверенность № 036 от 27 октября 2009 года);

установил:

Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная  сетевая компания Сибири»  в лице  филиала «Бурятэнерго»  (далее - ОАО «МРСК Сибири», истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с исковыми требованиями, увеличенными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),  к открытому акционерному обществу «Бурятэнергосбыт» (далее - ОАО «Бурятэнергосбыт», ответчик) о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии по договору № 10 от 01.01.2007 г. за ноябрь и  декабрь 2008 года в сумме 81 175 723 рублей  07 копеек, неустойки в сумме  12 641 585 рублей  20 копеек  за период с 15.11.2008 года  по 13.11.2009 года, всего - 93 817 308,27 рублей, и неустойки по день фактической уплаты долга, исходя из суммы долга и ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ.

Решением  Арбитражного суда Республики Бурятия от 20 ноября 2009 года  исковые требования  ОАО «МРСК Сибири»  полностью удовлетворены.  Как следует из судебного акта суд признал допустимым при определении цены    фактически потребленных ответчиком услуг по передаче электрической энергии  за период с 01.11.2008г. по 31.12.2008г.  использование данных, предусмотренных  Приказом  № 28.12.2007. № 1/35 Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия (далее – РСТ РБ).  Суд руководствовался статьями 307, 309, 310, частью 3 статьи 424   Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Ответчик, не согласившись с решением суда, обжаловал его в суд апелляционной инстанции. В апелляционной жалобе ответчик ставит вопрос об отмене  решения суда, как вынесенного с нарушением норм материального и процессуального права и неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, просит  принять новый судебный акт об отказе в иске в полном объеме,  указывает  на то, что суд неверно истолковал положения статьи 424 ГК РФ  и при разрешении спора применил пункт 3 статьи 424 ГК РФ не подлежащий применению, подменив собой государственные органы, в компетенцию которых в силу статей 2  и 6 Федерального закона 14.04.1995г. №41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации»  входит расчет и установление тарифов, без учета того, что имелся действующий в спорный период тариф,  утвержденный Приказом №1/39 от 28.12.2007г.  РСТ РБ, который подлежал применению при расчете между истцом и ответчиком за оказанные услуги.

Считает, что суд в нарушение  пункта 42 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», пункта 54 Методических указаний (в редакции от 31.07.2007г.), пункта 3 приказа Федеральной службы по тарифам (далее – ФСТ)  от 31.07.2007г. №138-э/6, применил цену услуг по передаче электроэнергии, исходя из уровня тарифа, утвержденного Приказом РСТ РБ №1/35 от 28.12.2007г., отмененного Приказом  ФСТ от 23.10.2008г. № 374-к.

Также считает, что суд при разрешении спора применил, не подлежащий применению  пункт 119 «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (в редакции постановления Правительства от 31.08.2006 № 530), письма Региональной службы по тарифам Республики Бурятия от 16.01.2009г. №01-09144  и  от 01.12.2008г. №01-17/1833.

Полагает, что суд  не  выяснил какой порядок расчета стоимости услуг истца подлежит применению в соответствии с действующим законодательством,  не учел, что при оказании услуг по передаче электрической энергии сетевая организация также оказывает и услуги по передаче электрической мощности, необоснованно отклонил все ходатайства ответчика, направленные на представление дополнительных доказательств в подтверждение обоснованности его расчета:  о проведении экспертизы, об отложении судебного разбирательства для подготовки и представления заключения специализированной организации,  о привлечении в качестве третьего лица Республиканской службы по тарифам Республики Бурятия.

Также считает, что решение суда о взыскании неустойки не соответствует  требованиям части 3 статьи 15, статьи 170 АПК РФ, и судом при рассмотрении дела были нарушены нормы статьей 8, 9 и 165 АПК РФ.

В судебном заседании представители ответчика доводы апелляционной жалобы поддержали. Представители истца считают жалобу несостоятельной по доводам, изложенным в отзыве.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к  следующим выводам.

Из материалов дела следует, что  по договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 10 от 01 января 2007 года ОАО «Бурятэнерго» (правопредшественник истца ОАО «МРСК Сибири») (Исполнитель), являющийся сетевой организацией,  принял на себя обязательство по оказанию ответчику ОАО «Бурятэнергосбыт» (Заказчик), являющемуся гарантирующим поставщиком,  услуг по передаче электрической  энергии,  а ответчик  принял  на себя  обязательство  производить, оплату названных услуг в порядке, установленном Договором  (пункт 2.1) (т.3 л.д.57-79).

 Пунктом 7.6  Договора  установлено, что стоимость услуг ОАО «МРСК Сибири»  по передаче определяется путем, умножения объема переданной Потребителям  ОАО «Бурятэнергосбыт» электроэнергии на соответствующем уровне напряжения на  установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для ОАО «МРСК Сибири» - филиала «Бурятэнерго» тариф на услуги по передаче электроэнергии  соответствующего уровня и напряжения и вычитания из полученного результата стоимости потерь, учтенных в ценах на электроэнергию на оптовом рынке электроэнергии, отнесенной на ОАО «Бурятэнергосбыт» пропорционально его доле в объеме электроэнергии, отпущенной из сетей ОАО «МРСК Сибири».  

Если при установлении тарифа на передачу электроэнергии, величина нормативных потерь была уменьшена на некоторую плановую величину потерь, учтенных в ценах оптового рынка, то из стоимости услуг Исполнителя по передаче вычитается стоимость разности объема потерь, учтенного  в ценах на электроэнергию на оптовом ранке электроэнергии, отнесенной на Заказчика пропорционально его доле в объеме электроэнергии, отпущенной из сетей Исполнителя и стоимости объема потерь, на который были уменьшены нормативные потери при установлении тарифов. 

Стоимость потерь, учтенных в ценах  на электроэнергию на оптовом рынке электроэнергии, определяется исходя из цены покупки потерь, по которой при установлении  тарифа рассчитывалась стоимость в сетях Исполнителя.

Пунктом 7.8 Договора предусмотрено, что  изменение  органом исполнительной власти  субъекта Российской Федерации в области  государственного регулирования тарифов указанных в пунктах 5.1, 7.6 Договора  тарифов в период действия Договора не требует внесение изменений в Договор, а измененный тариф вводится в действие со дня его установления, если решением регулирующего органа не установлен иной срок введения его в действие.

Приказом  № 1/35  от 28.12.2007г.  Республиканской службы по тарифам  Республики Бурятия  были установлены тарифы на услуги по передаче электрической  энергии по распределительным сетям ОАО «МРСК Сибири» на территории Республики Бурятия на 2008 год (т.2 л.д.10). Приказом № 374-к от 23.10.2008г. Федеральной службы по тарифам   Приказ  № 1/35  от 28.12.2007г.  РСТ РБ  был отменен в связи с нарушением при его принятии пунктов 54.1 и 54.2 «Методических указаний по расчету  регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке», утвержденных Приказом ФСТ от 06.08.2004 № 20-э/2  (в редакции Приказа ФСТ от 23.11.2007 № 385-э/1) (далее – Методические указания), поручено  установить и ввести в действие с 27.10.2008г. тарифы на услуги по передаче электрической энергии  в соответствии с действующим законодательством (т.1 л.д.89-91).

Приказ ФСТ № 374-к от 23.10.2008г. в части поручения  по установлению тарифов на 2008 год  РСТ РБ не исполнила.

В соответствии с пунктом 7.7 Договора истец выставил ответчику счет № 299 от 24 октября 2008 года  на оплату услуг за ноябрь 2008 года на сумму 241 439 662,20 рублей (т.3 л.д.55), 30 ноября 2008 года представил акт об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети ОАО «Бурятэнерго» за ноябрь 2008 года   на сумму 259 703 233,13 рублей  ( т.1 л.д.35). Ответчик подписал акт с разногласиями и направил истцу протокол разногласий, в котором выразил несогласие с объемами передачи  электроэнергии по уровням ВН,  СН2 и НН, а также тарифами стоимости услуг  по передаче электроэнергии по всем уровням, полагая, что при отсутствии утвержденных в установленном порядке для истца тарифов  на услуги   по передаче электроэнергии, возможно применение тарифов, установленных Приказом № 1/39 от  28.12.2007г. РСТ РБ «О единых (котловых) тарифах  на услуги по передаче  электрической энергии, учтенных в тарифах на электрическую энергию для потребителей, расположенных на территории Республики Бурятия, на 2008 год» (т.1 л.д.36).

На оплату  услуг за декабрь 2008 года истец выставил ответчику счет № 369 от 28 ноября 2008 года на сумму 275 667 063,10 рублей (т.3 л.д.56), 31 декабря 2008 года представил акт об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети ОАО «Бурятэнерго» за декабрь  2008 года   на сумму 299 708 708,76 рублей  (т.1 л.д.49). Ответчик подписал акт с разногласиями и направил истцу протокол разногласий, в котором выразил несогласие с объемами передачи  электорэнергии по уровням ВН,  СН2 и НН, а также тарифами стоимости услуг  по передаче электроэнергии по всем уровням, по аналогичным причинам (т.1 л.д.50).

Акты от 10.02.2009 года о  внесении  исправлений  в акты оказания услуг по передаче электрической энергии по сети Исполнителя  соответственно за  ноябрь 2008 года и за декабрь 2009 года ответчик подписал с разногласиями, согласившись только с указанным в  актах  количеством оказанных услуг (т.1 л.д.37, 51): за ноябрь 2008 года: передача электроэнергии по уровню ВН – 203,900164 МВт.ч, по уровню СН-1 – 55,600352 МВт.ч,  по уровню СН-2 – 32,007089 МВт.ч, по уровню НН – 44,556257 МВт.ч.; за декабрь 2008 года  передача электроэнергии по уровню ВН – 219,906677 МВт.ч, по уровню СН-1 – 68,960377 МВт.ч,  по уровню СН-2 – 37,053052 МВт.ч, по уровню НН – 53,432191 МВт.ч..   Относительно тарифов (стоимости) услуг по передаче электрической энергии за ноябрь и декабрь 2008 года стороны к соглашению не пришли,  свое несогласие ответчик выразил в протоколах разногласий (т.1 л.д.38, 52).  Оплатить стоимость услуг по передаче электроэнергии в размере, указанном в счетах-фактурах № 0000474 от 30 ноября 2008 года и № 0000529 от 31 декабря 2008 года (т.1 л.д.39, 53) ответчик отказался.  Указанное обстоятельство явилось  основанием для обращения ОАО «МРСК Сибири» в суд с настоящим иском.

Судом первой инстанции  правильно определено, что заключенный между сторонами  договор  является договором возмездного оказания услуг, отношения по которому регулируются нормами главы 39 ГК РФ.

В соответствии  со статьями  779, 781 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги  в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Согласно пункту  1 статьи  424 ГК РФ  исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу статьи  2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" государственное регулирование названных тарифов осуществляется на основе принципов, изложенных в указанном Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

Применение судом  первой инстанции    для определения стоимости  оказанных   ОАО «МРСК «Сибирь» - филиалом «Бурятэнерго»  в спорный период услуг   ОАО «Бурятэнергосбыт»  цены, установленной  Приказом РСТ Республики Бурятия №  1/35 от 28.12.2007г., который  на 01.11.2008 года   был отменен  уполномоченным органом,   независимо  от причин его отмены, противоречит пункту 1 статьи 424 ГК РФ.

Предусмотренная пунктом  3 статьи  424 ГК РФ норма, в силу которой в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары,