Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n А10-3964/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

работы или услуги, при разрешении настоящего спора для  определения цены услуг по передаче энергии применению не подлежит,  поскольку противоречит абзацу 2 пункта  1 статьи  424 ГК РФ,  нормам Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации".

При отсутствии утвержденного регулирующим органом тарифа на услуги по передаче электрической энергии в случаях, когда законом установлена необходимость применения регулируемых цен,   размер платы за оказанные услуги по передаче электроэнергии подлежит определению  средствами доказывания, предусмотренными главой 7 АПК РФ. По делу по ходатайству ответчика и по представленным истцом  вопросам  экспертом ООО «НЭКС – независимая экспертиза собственности»  Зандановым С.Р.  была установлена  цена  (экономически обоснованные затраты) услуги ОАО «МРСК Сибири»  по передаче 1 МВтч через принадлежащие ему технические устройства электрических сетей электрической энергии ОАО  «Бурятэнергосбыт» в ноябре-декабре 2008 года на территории  Республики Бурятия   на высоком напряжении (ВН), на среднем первом напряжении (СН 1), на среднем втором напряжении (СН 2), на низком напряжении (НН). Расчет цены произведен в соответствии с нормами, установленными разделом VI «Основ  ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004г. № 109.

Согласно заключения эксперта № 04/07-10 от 28 июня 2010 года   цена услуги по передаче 1 МВт.ч электрической энергии составляет: ВН – 225,87 руб., СН 1 – 874,84руб., СН 2 – 3 650,07руб., НН – 1233,72руб.

Доводы ответчика о том, что     эксперт определил  цену (экономические затраты) услуги ОАО «МРСК Сибири» - филиала «Бурятэнерго»  без учета  раздела VI постановления Правительства РФ от 26.02.2004г. № 109, которым  предусмотрено деление необходимой валовой выручки   на суммарную присоединенную (заявленную) мощность потребителей  услуг в расчетном периоде (календарном году), апелляционный суд отклоняет.  Эксперт определял не цену услуг   в расчетный период, а фактические затраты истца на оказание услуг в ноябре-декабре 2008 года, как ему  было предложено сторонами.

Несостоятельными считает апелляционный суд также доводы ответчика о применении при расчете за оказанные услуги по договору № 10 от 01 января 2007 года оказания услуг по передаче электрической энергии  тарифов, установленных Приказом  РСТ Республики Бурятия № 1/39 от 28.12.2007г., поскольку названным приказом утверждены тарифы для  потребителей услуг, к которым ОАО «Бурятэнерго»  не  относится.

Таким образом,     исходя из установленной  экспертом  экономически обоснованной  стоимости затрат на оказание услуг по передаче электроэнергии, стоимость услуг (затрат)  истца    в ноябре-декабре 2008 года составили 577 660 617,23 рублей:

Ноябрь 2008 года:

по уровню ВН        203,900164 МВт.ч х 225,87руб.МВт.ч = 46054930,04руб;

по уровню СН-1     55,600352 МВт.ч х 874,84 руб.МВт.ч = 48641411,94руб.;

по уровню СН-2     32,007089 МВт.ч х 3650,07 руб.МВт.ч = 116828115,34руб.;

по уровню НН        44,556257 МВт.ч х 1233,72руб.МВт.ч = 54969945,38руб.

Декабрь 2008 года:

по уровню ВН         219,906677 МВт.ч х 225,87руб.МВт.ч = 49670321,13руб.;

по уровню СН-1     68,960377 МВт.ч х 874,84 руб.МВт.ч  = 60329296,21руб.;

по уровню СН-2     37,053052 МВт.ч х  3650,07 руб.МВт.ч = 135246233,51руб.;

по уровню НН –     53,432191 МВт.ч х 1233,72руб.МВт.ч = 65920363,68руб.

Согласно актов об оказании услуг за ноябрь и декабрь 2008 года стоимость оказанных  истцом услуг  составила 557 982 309,11руб.,  с учетом произведенной ответчиком оплаты в  сумме 476 806 586,04руб. судом полностью были удовлетворены исковые требования о взыскании долга за оказанные услуги по передаче электрической энергии    в сумме 81 175 723,07руб.  Оснований  для отмены или изменения  решения суда в указной части  не имеется.

Вместе с тем, принимая решение о взыскании неустойки, суд первой инстанции не учел следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Пунктом 7.7 договора установлен следующий порядок оплаты услуг по передаче электроэнергии: До начала расчетного месяца  истец выставляет ответчику счет на оплату услуг исходя из плановых объемов подачи электроэнергии, указанных в Приложении № 4 к договору. Ответчик производит оплату по выставленному счету: до 14 числа текущего месяца - 33% стоимости услуг по передаче, указанной в счете;   до 26 числа текущего месяца - 33% стоимости услуг по передаче, указанной в счете. Окончательный расчет - до 20 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных ответчиком по выставленному счету, исходя из объемов переданной электроэнергии, указанных в Акте об оказании услуг по передаче.

Стороны установили, что ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора они несут при наличии вины (пункт 8.1 договора). Согласно пункту 8.12 договора     сторона, несвоевременно исполнившая обязательство по оплате  обязана уплатить другой стороне штрафную неустойку в размере 2-х ставок рефинансирования ЦБ РФ от несвоевременно оплаченной суммы.

Истец выставил ответчику на оплату за ноябрь 2008 счет № 299 от 24 октября 2008 года  на сумму 241 439 662,20 рублей, на оплату за декабрь 2008 года  счет № 369 от 28 ноября 2008 года на сумму 275 667 063,10руб. Однако в материалах  дела отсутствует Приложение № 4 к договору, на основании которого истец вправе выставлять ответчику счет на начало расчетного месяца,   стороны  подписание  Приложения № 4 к договору отрицают. Следовательно, не  оплата ответчиком стоимости услуг по названным счетам  до 20 числа месяца, следующего за расчетным,  не может рассматриваться как ненадлежащее исполнение  ответчиком обязательства по оплате, и на  выставленные в счете суммы не может быть начислена неустойка за период с 14 ноября по 19 декабря 2008 года и с 14 декабря 2008 года по 19 января 2009 года  соответственно.

Срок оплаты по договору  за оказанные в ноябре 2008 года услуги истек 20 декабря 2008 года, а за  услуги, оказанные в декабре 2008 года, -  20 января 2009 года. В указанное время  отсутствовал установленный  уполномоченным государственным органом тариф, по которому ответчик обязан был эти услуги оплачивать.  Следовательно, оплату за оказанные услуги  в спорный период в меньшем размере, чем  требовал истец в выставленных  счетах-фактурах,  также  нельзя рассматривать как ненадлежащее исполнение ответчиком обязательства по оплате, и начислять на спорную сумму неустойку.

При таких обстоятельства,  основания для взыскания неустойки отсутствуют, в связи с чем  решение Арбитражного суда  Республики Бурятия от 20 ноября 2009 года в части взыскания с ОАО «Бурятэнергосбыт»  неустойки  в размере 12 641 585,20 копеек  нельзя признать законным, оно  подлежит  изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ.

В связи с частичным удовлетворением исковых требований судебные расходы   на основании статьи 110 АПК РФ подлежат распределению пропорционально удовлетворенной части исковых требований: уплаченная истцом госпошлина в сумме 500 рублей при подаче иска подлежит отнесению полностью на истца, также на истца подлежат отнесению расходы ответчика по оплате госпошлины при подаче апелляционной жалобы в размере 134 рубля. На указанную сумму следует уменьшить взысканный в пользу ОАО «МРСК Сибири» долг.

Таким образом, с ОАО «Бурятэнергосбыт»   в пользу ОАО «МРСК Сибири» подлежит взысканию долг за оказанные услуг по передаче электрической энергии  в сумме 81 165 539  рублей  07 копеек.

На основании пункта 1 статьи 333.21  и пункта 2 статьи 333.17 Налогового кодекса  РФ в доход федерального бюджета   подлежит взысканию госпошлина со сторон в следующих размерах: с истца в размере 12 900 рублей, с ответчика – 86 600 рублей.

Руководствуясь статьей 268, пунктом 2  статьи 269, статьей  271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 20 ноября 2009 года по делу № А10-3964/2009 изменить.

 Взыскать с  Открытого акционерного общества «Бурятэнергосбыт» в пользу Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» долг за оказанные услуг по передаче электрической энергии  в сумме 81 165 539  рублей  07 копеек. В остальной части в удовлетворении иска отказать.

Взыскать Открытого акционерного общества «Бурятэнергосбыт» в доход федерального бюджета  государственную пошлину в сумме 86 600 рублей.

Взыскать с Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 12 900  рублей.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий судья                                                      Н.В. Клочкова

Судьи                                                                                               Л.В. Капустина                                                                                                                      

О.А.Куклин