Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2010 по делу n А78-1913/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

не в качестве недоимки по налогу в силу неисполнения обязанности по уплате налога в установленный срок. В соответствии с нормами налогового законодательства отказ в праве на вычет НДС не влечен автоматическое начисление НДС в той же сумме.

Следовательно, правило п.1 ст.45 НК РФ о том, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога, в данном случае как основание выставления требования применено быть не может.

В соответствии с пунктом 1 статьи 82 Налогового кодекса Российской Федерации налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством, в том числе налоговых проверок.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.5 ст.88 НК РФ если налоговый орган установит факт совершения налогового правонарушения или иного нарушения законодательства о налогах и сборах, должностные лица налогового органа обязаны составить акт проверки в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.1 ст.100 НК РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

В случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки должностными лицами налогового органа, проводящими указанную проверку, должен быть составлен акт налоговой проверки по установленной форме в течение 10 дней после окончания камеральной налоговой проверки.

В соответствии с п.1 ст.101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.7 ст.101 НК РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с п.3 ст.101.3 НК РФ  на основании вступившего в силу решения лицу, в отношении которого вынесено решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, направляется в установленном статьей 69 настоящего Кодекса порядке требование об уплате налога (сбора), соответствующих пеней, а также штрафа в случае привлечения этого лица к ответственности за налоговое правонарушение.

В соответствии с ч.1 ст.65  и ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Из приведенных норм следует, что в подтверждение факта необоснованного получения возмещения НДС из бюджета, явившегося основанием для направления требования, налоговый орган должен представить акт проверки и вынесенное на его основе решение, подтверждающее наличие у общества недоимки по НДС в указанной сумме, возникшей в связи с необоснованным получением возмещения НДС из бюджета. Кроме того, в направленном требовании в качестве основания взыскания налога должно быть указано соответствующее решение налогового органа, вынесенное по результатам налоговой проверки.

В представленных в материалы дела решениях, в том числе решении №19-22/433/21228эод, выводов наличии у общества недоимки в оспариваемой сумме в резолютивной части не содержится, предложений об уплате недоимки в оспариваемой сумме или предложений об уменьшении заявленного в завышенных размерах НДС из бюджета также не имеется. Акт проверки №14-09-84 от 27.10.2009г. и вынесенное на его основе решение в материалы дела не представлены. Доказательств реального возмещения НДС из бюджета на основе первичной декларации за 3 квартал 2007г. в материалы дела также не представлено.

Кроме того, если предложение уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС в оспариваемой сумме действительно содержится в резолютивной части решения по выездной проверки, то оно должно быть отражено в требовании, направленном по результатам выездной налоговой проверки, а в оспариваемом требовании такое основание взыскания налога не содержится.

Ссылки налогового органа на данные лицевого счета общества судом первой инстанции правильно отклонены, так как в силу правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 11.05.2005 N 16507/04 по делу N А55-4606/04-6 «лицевой счет, который ведет налоговый орган, является формой внутреннего контроля, осуществляемого им во исполнение ведомственных документов (Рекомендации по порядку ведения в налоговых органах карточек лицевых счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов, утвержденные приказом МНС России от 05.08.2002 N БГ-3-10/411)». Следовательно, данные лицевого счета налогоплательщика не могут являться однозначным доказательством наличия у налогоплательщика недоимки.

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу, что налоговый орган не представил суду надлежащих доказательств, подтверждающие наличие у общества недоимки в оспариваемой сумме, подлежащей взысканию, на основании чего могло бы быть выставлено оспариваемое требование. Кроме того, оспариваемое требование не содержит указания на соответствующее решение налогового органа, на основании которого оно было выставлено, а неправомерное получение из бюджета вычетов по НДС само по себе не свидетельствует о возникновении недоимки, обязанности по своевременной уплате оспариваемой суммы в бюджет у общества не имелось, так как оспариваемая сумма является вычетами по НДС предъявляемых к возмещению из бюджета.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что налоговым органом при вынесении оспариваемого требования №269066 были существенно нарушены нормы налогового законодательства, кроме того, в ходе судебного разбирательства не доказано соответствие спорного требования в оспариваемой части нормам налогового законодательства и фактической обязанности налогоплательщика по уплате налогов, что является основанием для удовлетворения требований налогоплательщика.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены, но не могут быть учтены как не влияющие на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта. Оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в не имеется.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 10 июня 2010г. по делу №А78-1913/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                 Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                Г.Г.Ячменёв

                                                                                                          Э.В.Ткаченко