Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2010 по делу n А58-3573/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                        Дело № А58-3573/2010

«16» сентября 2010 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 сентября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 сентября 2010 года.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Д. Н. Рылова,

судей Е.О. Никифорюк, Е.В. Желтоухова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.А. Ульзутуевой,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Республике Саха (Якутия)  от 21 июля 2010 года по делу № А58-3573/2010 по заявлению Открытого акционерного общества «Водоканал» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) о признании недействительными решения и предписания от 22.03.2010 г. по делу №03-09/10А,

(суд первой инстанции судья Шевелев В.В.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя:  Зернов Е.А., действующий на основании доверенности №032-юр-221 от 20.04.2010 г.,

от заинтересованного лица: не явился,

установил:

Открытое акционерное общество «Водоканал» (далее ОАО «Водоканал», заявитель) обратилось с требованием к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (далее УФАС по РС (Я)) о признании недействительными решения и предписания от 22.03.2010 г. по делу №03-09/10А.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 21.07.2010 г.   заявленные требования удовлетворены. Суд первой инстанции пришел к выводу, что договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод в части отпуска питьевой воды не соответствует обязательным правилам, установленным статьей 539 Гражданского кодекса  Российской Федерации, следовательно, договор является ничтожным и не влечет юридических последствий.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, УФАС по РС (Я) обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, указывая на то, что суд не полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, неправильно применил нормы материального права.

Заявитель в отзыве на апелляционную жалобу с указанными в ней доводами не согласился, указав на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, указанные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 122, 123 АПК РФ. Заинтересованное лицо своего представителя в судебное заседание не направил, заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. В соответствии с п. 2 ст. 200, п. 3 ст. 205, п. 2 ст. 210, п. 2 ст. 215 АПК РФ, неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Из представленных в материалы дела документов следует, что 01.04.2009 г. между ТСЖ «Чайка» и ОАО «Водоканал» заключен договор №1747 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод.

10.09.2009 г. в связи с образовавшейся задолженностью по оплате услуг водоснабжения в сумме 35916,56 руб. ОАО «Водоканал» произвело ограничение подачи холодной воды, о чем составлен акт.

15.10.2009 г. ОАО «Водоканал» приостановило подачу воды.

18.01.2010 г. в УФАС по РС (Я) поступило заявление от собственника квартиры по адресу: г.Якутск, ул.Кузьмина, 36 «г», Плахотина В.Н. о неправомерном приостановлении ОАО «Водоканал» холодного водоснабжения.

10.02.2010 г. УФАС по РС (Я) в отношении ОАО «Водоканал» возбуждено дело №03-09/10А о нарушении антимонопольного законодательства, предусмотренного п.4 ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции».

Решением от 22.03.2010 г. УФАС по РС (Я)  признало ОАО «Водоканал» нарушившим п.4 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».  Выдано предписание об устранении допущенного нарушения антимонопольного законодательства в срок до 30.03.2010 г.

Не согласившись с решением и предписанием УФАС по РС (Я), ОАО «Водоканал» обжаловало их в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва, пришел к следующим выводам.

В соответствии с п.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

Согласно ч.1 ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Из материалов дела следует, что в соответствии с условиями договора № 1747 от 01.04.2009 г. ОАО «Водоканал» обязуется обеспечивать питьевой водой  и принимать сточные воды в систему канализации Предприятия ВКХ от объектов, указанных в Приложении №1 к договору. Объектом ТСЖ «Чайка» является многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу:  г. Якутск, ул.Кузьмина, 36 «г».

При рассмотрении дела антимонопольным органом установлено, что 15.10.2009 ОАО «Водоканал» фактически ограничило подачу питьевой воды на объект (жилой дом) по адресу: г.Якутск, ул.Кузьмина, 36 «г» в связи с ненадлежащим исполнением ТСЖ «Чайка» договорных обязательств по оплате поставленного ресурса.

Из материалов дела видно, что по состоянию на 18.02.2010 г. ТСЖ имело задолженность перед ОАО «Водоканал» за поставку холодного водоснабжения и водоотведения в сумме 46483,82 руб.

В соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации и Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением правительства РФ от 23.05.2006 №307 деятельность по водоснабжению является одним из видов коммунальных услуг, под холодным водоснабжением понимается круглосуточное обеспечение потребителя холодной питьевой водой надлежащего качества, подаваемой в необходимых объемах по присоединенной сети в жилое помещение.

Согласно пункту 9 Правил при предоставлении коммунальных услуг должна быть обеспечена бесперебойная подача в жилое помещение коммунальных ресурсов  надлежащего качества в объемах, необходимых потребителю.

В соответствии с п. 10 Правил предоставления коммунальных услуг перерывы при предоставлении коммунальных услуг допускаются только при проведении ремонтных и профилактических работ, а также работ по подключению новых потребителей после предварительного уведомления (в письменной форме) потребителя в установленном настоящими Правилами порядке. Продолжительность указанных перерывов устанавливается в соответствии с настоящими Правилами.

Перечень оснований для приостановления или ограничения предоставления коммунальных услуг установлен пунктами 79-86 вышеуказанных Правил.

При этом пп. «а» п. 80 Правил установлено, что исполнитель вправе приостановить или ограничить предоставление коммунальных услуг через 1 месяц после письменного предупреждения (уведомления) потребителя, в том числе в случае неполной оплаты потребителем коммунальных услуг. Под неполной оплатой коммунальных услуг понимается наличие у потребителя задолженности по оплате одной или нескольких коммунальных услуг, превышающей 6 ежемесячных размеров платы, определенных исходя из соответствующих нормативов потребления коммунальных услуг и тарифов, действующих на день ограничения предоставления коммунальных услуг, при условии отсутствия соглашения о погашении задолженности, заключенного потребителем с исполнителем, и(или) при невыполнении условий такого соглашения;

Согласно п. 81 Правил предоставления коммунальных услуг, если иное не предусмотрено федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, исполнитель при наличии вины потребителя вправе после предупреждения (в письменной форме) приостановить или ограничить предоставление одной или нескольких коммунальных услуг в случае, указанном в подпункте «а» пункта 80 настоящих Правил, в следующем порядке: исполнитель направляет (в письменной форме) потребителю уведомление о том, что в случае непогашения задолженности в течение 1 месяца с момента направления указанного уведомления предоставление ему коммунальных услуг может быть приостановлено и(или) ограничено, при непогашении задолженности в течение установленного в уведомлении срока исполнитель вправе ограничить предоставление указанных в уведомлении коммунальных услуг с предварительным (за 3 суток) письменным извещением потребителя; в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления коммунальных услуг исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.

Пунктом 85 указанных Правил установлено, что приостановление или ограничение предоставления коммунальных услуг (либо подачи коммунальных ресурсов) потребителям, полностью выполняющим обязательства, установленные законодательством Российской Федерации и договором, не допускается.

Действия по приостановлению или ограничению предоставления коммунальных услуг (либо подаче коммунальных ресурсов) не должны приводить к нарушению прав и интересов граждан, пользующихся другими помещениями в этом многоквартирном доме (п. 86 Правил).

Пунктом 8 Правил №307 установлено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам РФ.

Министерство регионального развития РФ в своем письме №21492-СК/07 от 29.11.2007 «О заключении договоров исполнителей коммунальных услуг с ресурсоснабжающими организациями»  также разъяснило, что в соответствии с п.8 Правил №307 условия договора ресурсоснабжения, заключенные между исполнителем и ресурсоснабжающими организациями, не должны противоречить, в частности, пунктам 79-86 данных Правил в части оснований и порядка приостановления или ограничения подачи коммунальных ресурсов. Заключение договоров ресурсоснабжения без соблюдения требований п.8 Правил №307 является нарушением ч.4 ст.421, ч.1 ст.422, ч.4 ст.426 ГК РФ и влечет последствия, предусмотренные статьями 166-168 и 180 ГК РФ.

Оценив представленные в дело документы, суд первой инстанции пришел к не правильному выводу о том, что антимонопольным органом не доказан факт нарушения заявителем п.4 ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

Статьей 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» наложен запрет на действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе, экономически или технологически не обоснованные сокращения или прекращения производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также, если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными актами Президента Российской Федерации, нормативными актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами (п.4 ч.1).

Отношения между потребителями и исполнителем коммунальных услуг, то есть ТСЖ регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными постановлением Правительства  РФ от 23.05.2006 г. №307. Отношения между ТСЖ и ОАО «Водоканал» регулируются Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации, утвержденными постановлением правительства РФ от 12.02.1999 г. №167.

Пунктом 83 Правил №167 устанавливается порядок ограничения и прекращения отпуска питьевой воды и приема сточных вод в случае неуплаты абонентом предоставленных услуг. В частности, в указанном пункте регламентировано, что если по истечении 10 дней со дня ведения ограничения подачи воды и приема сточных вод абонентом не будет погашена образовавшаяся задолженность, то организация водопроводно-канализационного хозяйства может полностью прекратить подачу питьевой воды и приема сточных вод до полного погашения задолженности, за исключением случаев, установленных федеральными законами и иными нормативными актами РФ.

Как указывалось выше, пунктом 81 Правил №307 установлен порядок ограничения и приостановления предоставления коммунальных услуг гражданам при наличии задолженности по их оплаты. Подпунктов «в» указанного пункта предусмотрено право исполнителя приостановить предоставление предоставленных коммунальных услуг в случае непогашения образовавшейся задолженности и по истечении 1 месяца со дня введения ограничения предоставления услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.

Данная норма является тем исключением, в случае которого пункт 83 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации, касающийся права организации водопроводно-канализационного хозяйства прекратить подачу питьевой воды и приема сточных вод в случае непогашения абонентом образовавшейся задолженности, не применяется.

Министерство регионального развития РФ в своем письме №2479-РМ/07 от 13.02.2007 г. «О применении пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 №307» указало приоритет жилищного законодательства над нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса РФ (энергоснабжение). Также разъяснило, что требование пункта 8 Правил №307 распространяется на необходимость соответствия