Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2010 по делу n А78-5162/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

что лишило налогоплательщика возможности представить свои пояснения.

Суд апелляционной инстанции полагает верными доводы налогоплательщика и по существу налоговых правонарушений.

Из пункта 2.1 оспариваемого решения следует, что в нарушение подпункта 4 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса РФ и постановления Правительства РФ №899 от 26.12.2006 «Об утверждения правил отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего производства» налогоплательщиком применялась налоговая ставка 0% за июнь 2009 года без утвержденных в установленном порядке нормативов содержания полезных ископаемых при разработке некондиционных (остаточных запасов пониженного качества) или ранее списанных запасов полезных ископаемых.

В результате налоговый орган установил занижение количества добытого полезного ископаемого на  5856,60 граммов.

Согласно выданным лицензиям заявитель осуществляет продолжение добычи техногенных запасов россыпного золота дражным способом на месторождениях р. Черный Урюм на основании лицензий на право пользования недрами ЧИТ 01022 БЭ со сроком действия до 31.12.2017, и р. Итака на основании лицензии ЧИТ 01026 БЭ со сроком действия до 31.12.2017 (т.2, л.д. 17, 79).

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 342 НК РФ налогообложение Налогового кодекса РФ производится по налоговой ставке 0 процентов (0 рублей в случае, если в отношении добытого полезного ископаемого налоговая база определяется в соответствии со статьей 338 Кодекса как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении) при добыче полезных ископаемых при разработке некондиционных (остаточных запасов пониженного качества) или ранее списанных запасов полезных ископаемых (за исключением случаев ухудшения качества запасов полезных ископаемых в результате выборочной отработки месторождения). Отнесение запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам осуществляется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Правила отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего производства, утверждены постановлением Правительства РФ № 899 от 26.12.2001, согласно которому нормативы содержания твердых полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего производства, определяются как производные величины от показателей извлечения полезных ископаемых при добыче или переработке минерального сырья, согласованных и утвержденных в составе проектной документации (технического проекта) горно-добывающего или перерабатывающего производства.

Количество некондиционных запасов полезных ископаемых (остаточных запасов пониженного качества) и количество добываемых из них полезных ископаемых предусматриваются в годовых планах развития горных работ (годовых программах работ) поквартально.

Сведения об отнесении запасов полезных ископаемых к некондиционным направляются Федеральным агентством по недропользованию в Федеральную налоговую службу в 10-дневный срок со дня принятия соответствующего решения.

Из материалов дела следует, что соответствующее решение принято Федеральным агентством по недропользованию 17.06.2010.

С учетом изложенного налоговый орган полагает, что право на применение нулевой налоговой ставки возникает только после утверждения запасов в качестве некондиционных. Обращение налогоплательщика в Роснедра после начала налогового периода и срока подачи налоговой декларации свидетельствует о злоупотреблении им положениями подпункта 4 пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса РФ.

Суд апелляционной инстанции полагает выводы инспекции ошибочными.

В соответствии в краткими характеристиками месторождений (приложения №2 к лицензиям) Итакинское месторождение россыпного золота и месторождение россыпного золота р. Черный Урюм отрабатывались различными способами, в том числе вручную, со второй половины 19 столетия. На 01.01.1999 госбалансом утверждены остаточные забалансовые запасы (некондиционные) (т.2, л.д. 24, 86).

Определения понятий «балансовые и забалансовые запасы» приведены в Классификации запасов месторождений и прогнозируемых ресурсов твердых полезных ископаемых, утвержденной приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации от 07.03.1997 №40.

В соответствии с пунктом 5.1 Классификации запасы твердых полезных ископаемых и содержащихся в них полезных компонентов по их экономическому значению подразделяются на две основные группы, подлежащие раздельному подсчету и учету:

балансовые (экономические);

забалансовые (потенциально экономические).

К забалансовым (потенциально экономическим) запасам относятся:

а) запасы, отвечающие требованиям, предъявляемым к балансовым запасам, но использование которых на момент оценки невозможно по горно-техническим, правовым, экологическим и другим обстоятельствам;

б) запасы, извлечение которых на момент оценки экономически нецелесообразно вследствие низкого содержания полезного компонента, малой мощности тел полезного ископаемого или особой сложности условий их разработки или переработки, но использование которых в ближайшем будущем может стать экономически эффективным в результате повышения цен на минерально-сырьевые ресурсы или при техническом прогрессе, обеспечивающих снижение издержек производства.

В соответствии с Положением о порядке учета запасов полезных ископаемых, постановки их на баланс и списания с баланса запасов, утвержденным приказом МПР от 09.07.1997 №122, оценка промышленной значимости запасов полезных ископаемых и отнесение их к категории кондиционных (подлежащих постановке на баланс) или некондиционных (забалансовых) производится на основании заключений и протоколов органов государственной экспертизы.

Во исполнение постановления Правительства РФ от 26.12.2001 №899 МПР РФ распоряжением от 10.09.2003 №403-р утвердило Временные методические рекомендации по подготовке и рассмотрению материалов, связанных с отнесением запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным запасам.

Временными методическими рекомендациями предусмотрено, что некондиционные (забалансовые) запасы твердых полезных ископаемых рекомендуется определять на эксплуатируемых и подготавливаемых к эксплуатации месторождениях при подготовке технического проекта отработки в границах горного отвода организаций - пользователей недр или при внесении в него дополнений и изменений в установленном порядке.

К некондиционным запасам полезных ископаемых относятся:

- запасы полезных ископаемых в недрах, добыча и переработка которых не обеспечивает получение продукции соответствующего государственного стандарта Российской Федерации, стандарта отрасли, регионального или международного стандарта;

- запасы полезных ископаемых разрабатываемых месторождений, количество, качество и технологические свойства которых не отвечают требованиям технико-экономического обоснования постоянных кондиций на минеральное сырье;

- запасы труднообогатимых руд и других полезных ископаемых, извлечение которых экономически нерентабельно при существующих промышленных технологиях их добычи и переработки.

Отнесение запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным рекомендуется осуществлять в процессе государственной экспертизы технико-экономического обоснования постоянных кондиций, а также при внесении в проект разработки месторождений дополнений и изменений в установленном порядке.

Как следует из Временных методических рекомендаций, отнесение запасов к некондиционным (забалансовым) производится при подготовке проекта разработки месторождения в процессе государственной экспертизы или при внесении в него дополнений и изменений.

Согласно материалам дела проект разработки данных месторождений и постановка их на баланс осуществлены до введения в действие главы 26 Налогового кодекса Российской Федерации и до утверждения Правил отнесения запасов и Временных методических рекомендаций.

Согласно протоколу №824 от 05.12.2007 заседания Территориальной комиссии по запасам полезных ископаемых Читанедра (государственная экспертиза Технико-экономического обоснования эксплутационных кондиций на 2008-2010 годы) заявителю утверждены эксплуатационные кондиции и минимально промышленное содержание для некондиционных запасов в блоке (т.2, л.д. 89-90).

Согласно протоколу Управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Забайкальскому краю от 20.05.2009 №86 заявителю согласован проект плана развития горных работ на 2009 год (т.2, л.д. 91-99).

В соответствии с пояснительной запиской «Обоснование отнесения запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным на 2009 год» в добычные работы вовлечены забалансовые, ранее списанные, техногенные запасы, из собственных потерь прошлых лет. Запасы золота подлежат квалификации как некондиционные, добыча которых экономически неэффективна и обусловлена исключительно социальными причинами (т.2, л.д. 102-113).

Протоколом совещания при заместителе руководителя Федерального агентства по недропользованию от 17.06.2010 признано обоснованным отнесение к некондиционным запасам (к остаточным запасам пониженного качества) запасов золота в количестве 113,4 кг., добытых в 2009 году на спорных месторождениях и из хвостов шлихообогатительной установки (ШОУ) (т.1, л.д. 24-29).

Таким образом, отнесение добытых полезных ископаемых к некондиционным произведено налогоплательщиком в порядке, установленном постановлением Правительства РФ № 899 от 26.12.2001 и Временными методическими рекомендациями по подготовке и рассмотрению материалов, связанных с отнесением запасов твердых полезных ископаемых к некондиционным запасам.

Экспертиза проведена в 2007 году и распространяется на 2008-2012 годы.

Таким образом, некондиционность отрабатываемых запасов золота подтверждена до налогового периода. Отсутствие в 2009 году решения Федерального агентства по недропользованию не свидетельствует о их некондиционности, поскольку такое решение принято по факту отработки запасов, а не предварительно. Предварительное отнесение запасов к некондиционным имело место в 1999-2007 годах.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта. Оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Забайкальского края от 25 августа 2010 года по делу №А78-5162/2010, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 25 августа 2010 года по делу №А78-5162/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Данное постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий:                                                                Э.В. Ткаченко

Судьи:                                                                                               Т.О. Лешукова

Е.О. Никифорюк