Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2011 по делу n А78-6326/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

до проверки  у них не имеется.

Следовательно, представленные истцом доказательства: заключение от 19.05.2010 за №851 и протокол экспертизы №6 от 13.05.2010 не могут являться доказательствами, подтверждающими исправность спорного счетчика в период проверки 06.04.2010.

Вместе с тем недоучет электроэнергии прибором учета (тип ЦЭ 6803В №0708470409728013 кт.1) установлен 06.04.2010 представителями третьего лица – «МРСК Сибири» поверенными средствами измерения (токоизмерительными клещами и секундомером). Поскольку Потребителем было высказано несогласие с результатами замеров, был проведен дополнительный замер электрической энергии эталонным счетчиком (энергомером) тип СЕ602 № 810128 (акт №276 от 06.04.2010).

По результатам проверки, проведенной эталонным счетчиком тип СЕ602 №810128, составлен акт №276 от 06.04.2010, которым также установлен недоучет электрической энергии в размере 42%, акт без замечаний подписан Разоковым Р.Б. (копия акта с подписью потребителя приобщена к материалам дела).

На основании акта от 06.04.2010 ОАО «ЧЭСК» выставило истцу счет – фактуру №3335-041889 от 30.04.2010 на сумму 110 459,07 рублей. Согласно пояснительной записке к ведомости за апрель 2010 года по акту о безучетном пользовании от 06.04.2010 подлежит взысканию 77 257,90 рублей из расчета 25011х 2,61776 (тариф без НДС)= 65 472,80 рублей 1,18%+НДС =11 785,10 всего 77 257,90 рублей.

Согласно платежных поручений и актов сверки взаимных расчетов, подписанных между сторонами по состоянию на 01.04.2010, 01.05.2010, 01.10.2010, предъявленная ОАО «ЧЭСК» сумма за безучетное использование электроэнергии оплачена истцом в полном объеме.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции не имеется оснований полагать, что оплаченная истцом сумма за безучетное потребление электроэнергии является неосновательным обогащением ОАО «ЧЭСК», следовательно, обжалуемый судебный акт подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Забайкальского края от 09 ноября 2010 года по делу №А78-6326/2010 отменить.

В иске отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                  Л.В. Оширова

Судьи                                                                                                 М.А. Клепикова

О.А. Куклин