Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2011 по делу n А19-22249/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                           Дело № А19-22249/2010

31 марта 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2011 года

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2011 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Д. Н. Рылова,

судей Э. П. Доржиева, Е. О Никифорюк,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е. С. Сюхунбин,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Альянс Плюс» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 18 января 2011 года по делу № А19-22249/2010 по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при Главном управлении внутренних дел по Иркутской области к Обществу с ограниченной ответственностью «Альянс Плюс» (ИНН 3187034450 ОГРН 1083817001443) о привлечении к административной ответственности.

(суд первой инстанции судья Красько Б. В.)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился;

от лица, привлекаемого к административной ответственности: не явился,

установил:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства при Главном управлении внутренних дел по Иркутской области (далее заявитель, Центр) обратился в суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Альянс Плюс» (далее ООО «Альянс Плюс», Общество) к административной ответственности за совершение правонарушения предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Решением суда первой инстанции от 18 января 2011 г. в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

В качестве основания для отказа в удовлетворении требований заявителя суд первой инстанции указал на нарушение административным органом норм процессуального права при привлечении заявителя к ответственности, а именно, составление протокола об административном правонарушении при отсутствии доказательств надлежащего извещения ООО «Альянс Плюс» о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части, ООО «Альянс Плюс» обжаловало его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе Общество просит изменить решение суда, как принятое с нарушением норм материального права, путем включения в мотивировочную часть выводов об отсутствии в действиях ООО «Альянс Плюс» состава вмененного ему правонарушения. В остальной части просит оставить решения без изменения.

Заявитель отзыв на апелляционную жалобу в суд не направил.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст.ст. 122, 123 АПК РФ. Заявитель и заинтересованное лицо в судебное заседание своих представителей не направили. В соответствии с п. 3 ст. 205 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в соответствии с п. 5 ст. 268 АПК РФ, в порядке главы 34 АПК РФ, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 8 ноября 2010 г. должностными лицами заявителя, на основании имеющейся информации, проведена проверка деятельности развлекательного клуба, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Терешковой, 6, принадлежащей ООО «Альянс Плюс».

В ходе осмотра установлен факт осуществления ООО «Альянс Плюс» предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр при отсутствии специального разрешения (лицензии) на данный вид.

По результатам проверки составлен протокол осмотра от 08.11.2010 г. (т. 1 л.д. 9), Протокол изъятия вещей и документов от 08.11.2010 г. (л.д. 10).

На основании результатов проверки должностным лицом заявителя составлен Протокол об административном правонарушении АС № 117419 от 09.11.2010 г. в отношении ООО «Альянс Плюс» по факту осуществления Обществом деятельности по организации и проведению азартных игр без лицензии и совершения правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 23.1 КоАП РФ заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Альянс Плюс» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно.

Согласно статье 2 Закона РФ от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия – это специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с подп. 77, 104 ст. 17 Закона РФ от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, подлежит лицензированию.

Из представленных в материалы дела документов следует, что ООО «Альянс Плюс» в принадлежащем ему помещении развлекательного клуба, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Терешковой, 6 осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр на принадлежащих Обществу игровых автоматах симуляторах:

- GNOME № 001865 от 30.09.2009 г.;

- FRUIT Coctail № 001863 от 30.09.2009 г.;

- RESIDENT № 001869 от 30.09.2009 г.;

- KEKS № 001868 от 30.09.2009 г.;

- CRAZY MONKEY № 001864 от 30.09.2009 г.;

- MULTI GAMINATOR № 0000622 от 02.10.2010 г., № 0000618 от 02.10.2010 г., № 0000621 от 30.09.2009 г., 0000617 от 30.09.2009 г., 0000620 от 30.09.2009 г., 001870 от 30.09.2009 г., всего в количества 11 штук.

Игра на игровых автоматах осуществлялась путем нажатия на автомате кнопки «старт», в следствии чего на экране выпадают три ряда изображений, при выпадении совпадений игроку выплачивается выигранная денежная сумма.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или)организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; букмекерская контора - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр; тотализатор - игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Таким образов, с учетом выше указанной нормы права, ООО «Альянс Плюс» организуя и проводя игры на игровых автоматах симуляторах с выплатой выигрышей, осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр.

При этом указанная деятельность, в нарушение вышеуказанных норм права осуществляется Обществом при отсутствии специального разрешения (лицензии).

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относится, в том числе, наличие (отсутствие) события административного правонарушения и виновность лица в совершении административного правонарушения.

Данные обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Представленными в материалы дела доказательствами:

- протоколом осмотра от 08.11.2010 г., зафиксировавшим факт организации и проведения ООО «Альянс Плюс» на игровых автоматах симуляторах азартных игр (т. 1 л.д. 9);

- протоколом изъятия вещей и документов от 08.11.2010 г., зафиксировавшим факт изъятия у ООО «Альянс Плюс» игровых автоматов (т. 1 л.д. 10);

- объяснениями Зайсухина С. В., Накманова С. А., Малютиной К. Е  (т. 1 л.д. 11-13), Гуцулюк Я. А. (т. 1 л.д. 26) подтвердившими факт организации и проведения ООО «Альянс Плюс» за плату азартных игр с выплатой денежных средств, в случае выигрыша;

-  объяснениями директора филиала ООО «Альянс Плюс» Фоменко Н. А. (т. 1 л.д. 24-25) подтвердившим факт нахождения в развлекательном клубе ООО «Альянс Плюс», расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Терешковой, 6, двенадцати игровых автоматов симуляторов и проведения на них посетителями игр за определенную плату;

- протоколом об административном правонарушении АС № 117419 от 09.11.2010 г., зафиксировавшем факт организации и проведения ООО «Альянс Плюс» азартных игр без соответствующего разрешения (лицензии)

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона № 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ (в редакции, действовавшей на момент совершения административного правонарушения) игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона № 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Таким образом, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Изложенное соответствует правовой позиции, выраженной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 октября 2010 года