Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2011 по делу n А19-19935/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

регистрации предпринимателя Сюэ Юймэй;

- паспортом гражданки КНР Гао Жуйяо;

- объяснением гражданки КНР Гао Жуйяо от 23.06.2010 года;

- объяснением предпринимателя Сюэ Юймэй;

- вступившее в силу постановление по делу об административном правонарушении от 24 июня 2010 года № 286959, в соответствии с которым гражданка КНР Гао Жуйяо привлечена к административной ответственности по статье 8.10 КоАП РФ за осуществление торговли без разрешения на работу на территории Иркутской области.

Суд апелляционной инстанции полагает, что совокупностью перечисленных выше доказательств подтверждается как событие, так и состав вменяемого Обществу административного правонарушения, в том числе и субъективная сторона этого правонарушения.

В частности, пунктом 10 части 1 статьи 14 Закона о розничных рынках предусмотрено, что в целях организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на рынке управляющей рынком компанией осуществляется проверка соответствия продавцов и занимаемых ими торговых мест требованиям, установленным этим Законом. Указанная проверка в обязательном порядке проводится ежедневно до начала работы рынка. В случае выявления нарушений при проведении указанной проверки управляющая рынком компания должна принять необходимые меры по устранению выявленных нарушений или в этот же день уведомить соответствующие контрольные и надзорные органы.

Какие-либо объективные доказательства принятия Обществом всех зависящих от него мер по соблюдению норм миграционного законодательства и названных выше требований Закона о розничных рынках в материалах дела отсутствуют.

Следовательно, в действиях ООО «Ушаковский» наличествует состав административного правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 18.16 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Согласно ст. 26.1, ст. 26.3 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат:

1) наличие события административного правонарушения;

2) лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;

3) виновность лица в совершении административного правонарушения;

4) обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

5) характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

6) обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

7) иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего и свидетелей представляют собой сведения, имеющие отношение к делу и сообщенные указанными лицами в устной или письменной форме.

Объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего и свидетелей отражаются в протоколе об административном правонарушении, протоколе о применении меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, протоколе рассмотрения дела об административном правонарушении, а в случае необходимости записываются и приобщаются к делу.

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьей 28.4, частью 1 статьи 28.6 настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Как следует из материалов дела, в нарушение закона, ООО «Ушаковский» о дате времени и месте составления протокола об административном правонарушении МС № 286644 от 23.08.2010 г. и принятии Постановления от 27.09.2010 г. о привлечении к административной ответственности не извещался.

В подтверждение надлежащего извещения заявителя о дате, времени и месте составления протокола административный орган ссылается на уведомления: № 11/17-6410 в адрес Саранчина С. С. по адресу 664082, г. Иркутск, мкр. Университетский, д. 76, кв. 40, а также № 11/17-6411 в адрес ООО «Ушаковский» директору Саранчину С. С. по адресу 664007, г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1.

Из представленных в материалы дела документов следует, что уведомление № 11/17-6411 о дате, времени и месте составления протокола, направленное в адрес директора ООО «Ушаковский» вручено Мироманову И. Л. по доверенности № 000003 от 03.08.2010 г., однако, указанная доверенность выдана Мироманову И.Л. ООО Чекотова П.А. Фортуна (т. 1 л.д. 134), то есть, уведомление о времени и месте составления протокола об административном правонарушении заявителю не вручалось.

С учетом отсутствия доказательств, вручения уведомления о времени и месте составления протокола ООО «Ушаковский», а так же директору Саранчину С. С. по адресу 664082, г. Иркутск, мкр. Университетский, д. 76, кв. 40,  суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что протокол об административном правонарушении от 23.08.2010 г.   МС № 286644 составлен административным органом в отсутствие представителя ООО «Ушаковский» при отсутствии данных о его надлежащем извещении о дате, времени и месте составления протокола.

В подтверждение надлежащего извещения заявителя о дате, времени и месте вынесения обжалуемого постановления УФМС указывает на копию почтового уведомления № 66400329013846 о направлении заказного письма Саранчину С. С. по адресу 664082, г. Иркутск, мкр. Университетский, д. 76, кв. 40.

Как следует из сообщения органа почтовой связи от 24.12.2010г. № 38.41.2.3-02/орг-1252-1255 названное почтовое отправление вручено адресату - 27.08.2010 г.

Вместе с тем, в уведомлении № 66400329013846 отсутствует подпись адресата в его получении. Принимая во внимание доводы заявителя о том, что директор ООО «Ушаковский» Саранчин С. С. данную почтовую корреспонденцию не получал, с учетом отсутствия доказательств уведомления ООО «Ушаковский» о месте и времени рассмотрения дела об административном правонарушении по юридическому адресу, а так же учитывая, что обжалуемое постановление вынесено без участия законного представителя ООО «Ушаковский», суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о нарушении административным органом норм процессуального права при привлечении заявителя к административной ответственности.

Каких либо документов, свидетельствующих о том, что ООО «Ушаковский» надлежащим образом было извещено о дате, времени и месте вынесения Постановления от 27.09.2010 г. о привлечении к административной ответственности в материалы дела не представлено.

В связи с чем, не состоятельны доводы административного органа, приведенные в апелляционной жалобе.

Согласно пунктам 3 - 6 ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.

Фактически протокол об административном правонарушении и обжалуемое постановление были вынесены в отсутствии лица привлекаемого к ответственности

В результате, ООО «Ушаковский» был лишен прав, предусмотренных вышеуказанными нормами закона, в том числе Конституционного права на квалифицированную юридическую защиту.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что административным органом существенно нарушена процедура привлечения заявителя к административной ответственности.

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 г № 5960 существенное нарушение процедуры наложения административного взыскания свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» и пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа.

Таким образом, Постановление УФМС от 27.09.2010 г. о привлечении ООО «Ушаковский» к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 18.16 КоАП РФ является незаконным.

Следовательно, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные Обществом требования.

При изложенных фактических обстоятельствах и правовом регулировании суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Рассмотрев апелляционную жалобу на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 18 января 2011 года по делу № А19-19935/2010, Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 18 января 2011 года по делу № А19-19935/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.

Председательствующий  судья                                                       Д. Н. Рылов

Судьи                                                                                                 Е. В. Желтоухов

Э. П. Доржиев