Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2011 по делу n А10-233/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                        Дело № А10-233/2011                                                              

«30»  июня 2011 года.

Резолютивная часть постановления объявлена  23 июня 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 июня 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Даровских К.Н.,

судей Ошировой Л.В., Клепиковой М.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Васильевой Т.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» на решение  Арбитражного суда Республики Бурятия от 08 апреля 2011 года по делу № А10-233/2011 по иску Администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск», муниципального бюджетного учреждения «Многофункциональный городской центр по предоставлению муниципальных услуг» к обществу с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Бурятэнерго» о признании концессионного соглашения № 2 от 12.11.2008 недействительным (ничтожным), по иску общества с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» к муниципальному образованию «Город Гусиноозерск» о взыскании 100 000 руб. – части неустойки за просрочку исполнения обязательства по передаче истцу объекта соглашения от 12.11.2008 и иного имущества, предусмотренного пунктами 4 и 6 соглашения от 12.11.2008 (суд первой инстанции:  судья Борголова Г.В.)

при участии в судебном заседании:

от истца - Администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск»: представитель по доверенности от 22.03.2011  Хандарова М.М.

от истца - муниципального бюджетного учреждения «Многофункциональный городской центр по предоставлению муниципальных услуг»: представитель по доверенности от 08.06.2011 Хандарова М.М.

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго»: представители по доверенности от 28.12.2009 Тугаринов Ю.В., по доверенности от 08.12.2009 Зайцев Ю.И.

от третьего лица – ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Бурятэнерго»: представитель по доверенности от 30.03.2010 Югова Т.И.

от истца - общества с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго»: представители по доверенности от 28.12.2009 Тугаринов Ю.В., по доверенности от 08.12.2009 Зайцев Ю.И.

от ответчика – муниципального образования «Город Гусиноозерск» по доверенности от 22.03.2011 Хандарова М.М.

(личности и полномочия представителей установлены Арбитражным судом Республики Бурятия)

установил:

администрация муниципального образования «Город Гусиноозерск» (далее по тексту – администрация) (ОГРН 1060318000533 ИНН 0318003564), муниципальное бюджетное учреждение «Многофункциональный городской центр по предоставлению муниципальных услуг» (далее по тексту  –  МБУ МФГЦ)  (ОГРН 1090327005636 ИНН 0318032950) обратились в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» (далее по тексту – ООО «Байкалэнерго») (ОГРН 1040301952239 ИНН 0317005368) о признании концессионного соглашения № 2 от 12.11.2008 недействительным (ничтожным).

Определением от 02 марта 2011 года судом привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала «Бурятэнерго» (далее по тексту – ОАО МРСК-Сибири) (ОГРН 1052460054327 ИНН 2460069527).

Общество с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» (ОГРН 1040301952239 ИНН 0317005368)  обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с уточненным иском о взыскании 1 000 000 руб. – неустойки за просрочку исполнения обязательства по передаче истцу объекта концессионного соглашения от 12.11.2008 с муниципального образования «Город Гусиноозерск» (далее по тексту – МО «Город Гусиноозерск»)  (ОГРН 1060318000533 ИНН 0318003564) и об обязании ответчика передать истцу на условиях, предусмотренных концессионным соглашением № 2 в отношении объектов по передаче и распределению электрической энергии от 12.11.2008 имущество, указанное в приложениях № 1, 2 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008.

Определением суда от 16 марта 2011 года объединены дела № А10-4629/2010 и № А10-233/2011 в одно производство, присвоен объединенному делу № А10-233/2011.

Решением от 08.04.2011 исковые требования Администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск», муниципального бюджетного учреждения «Многофункциональный центр по предоставлению муниципальных услуг» к обществу с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» удовлетворены, признано недействительным (ничтожным) концессионное соглашение № 2 от 12.11.2008 в отношении объектов по передаче и распоряжению электрической энергии, заключенное между муниципальным учреждением «Комитет по управлению имуществом Администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск» и обществом с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго». Исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Байкалэнерго» оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Байкалэнерго» обратилось с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 02.02.2010 по делу №А10-4707/2009, имеющим преюдициальное значение для настоящего дела, установлено, что заключенное концессиональное соглашение  от 12.11.2008 расторгнуто соглашением от 04.03.2009. Данный вывод суда по делу №А10-4707/2009 Администрация и МБУ МФГЦ не оспорили в установленном порядке.  С иском о признании недействительным концессионного соглашения истцы обратились после обращения  ООО «Байкалэнерго» с иском о взыскании штрафной неустойки, установленной концессионным соглашением. В связи с чем, по мнению, ООО «Байкалэнерго» в действиях Администрации и МБУ МФГЦ усматривается злоупотребление правом. Между тем, суд не указал мотивы, по которым отверг довод ООО «Байкалэнерго». Кроме того,  иск заявлен о признании концессионного соглашения недействительным на основании ст. 168 ГК РФ, как совершенной неуполномоченным лицом. Поскольку концессионное соглашение от 12.11.2008 было заключено на торгах, то данная сделка в силу ст. 183 и 449 ГК РФ является оспоримой, следовательно, срок исковой данности для признания такой сделки недействительной истцами пропущен. Каких-либо оснований для признания концессионного соглашения ничтожной сделкой не имелось. Отсутствие полномочий у Иванова С.В. на подписание соглашения дает основания оспаривать сделку в силу ст. 183 ГК РФ, не влечет ее ничтожности. Суд не указал, каким образом оспариваемая сделка нарушает права и законные интересы муниципального образования «Город Гусиноозерск», какие неблагоприятные последствия повлекла для него, обстоятельства осведомленности ООО «Байкалэнерго» как контрагента по соглашению об обстоятельствах, свидетельствующих о недействительности решения общего собрания участников  общества и назначении Иванова С.В .директором общества. Кроме того, сделка, совершенная  от имени юридического лица неуполномоченным лицом, может быть недействительна в этой части только для самого юридического лица, а не контрагента по сделке. При этом такая сделка становится действительной и для самого юридического лица с момента последующего одобрения ее юридическим лицом. Своими действиями ООО «Байкалэнерго», его участники – подачей иска о признании ничтожной сделки о расторжении концессионного соглашения , письмами в адрес МО «Город Гусиноозерск» с требованиями об исполнении соглашения, проявили заинтересованность в концессионного соглашении от 12.11.2008, то есть совершили действия, свидетельствующие об одобрении соглашения. Кроме того, необоснованным является вывод суда  о том, что ООО «Бйкалэнерго» не соблюден претензионный порядок урегулирования спора. Условиями концессионного соглашения не предусмотрено направление претензии об оплате неустойки за неисполнение договорного обязательства. Просит отменить решение и принять новый судебный акт.

В судебном заседании, проводимом посредством видеоконференц-связи представители ООО «Байкалэнерго» доводы апелляционной жалобы поддержали.

Представитель Администрации и МБУ МФГЦ  возразил на доводы апелляционной жалобы, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель ОАО «МРСК Сибири» также возразил на доводы апелляционной жалобы, представил отзыв на жалобу.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции. 

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела  и установлено судом первой инстанции, муниципальным образованием Городское поселение «Город Гусиноозерск» размещено извещение о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения.

29 сентября 2008 года от ООО «Байкалэнерго» поступила конкурсная заявка № 37.

Конкурсной комиссией составлены протоколы:

-           вскрытия конвертов с конкурсными предложениями на участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 7 от 30.10.2008;

-           рассмотрения и оценки конкурсных предложений, представленных участникам конкурса на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 8 от 30.10.2008;

-           о результатах проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения (в отношении муниципального имущества, предназначенного для электроснабжения) № 9 от 07.11.2008.

12 ноября 2008 года между муниципальным образованием «Город Гусиноозерск», именуемым в дальнейшем концедент и ООО «Байкалэнерго», именуемым в дальнейшем концессионер заключено концессионное соглашение № 2.

В соответствии с условиями указанного соглашения концессионер обязуется за свой счет создать и реконструировать объект соглашения, право собственности, на которое принадлежит концеденту, и осуществлять в границах поселения МО «Город Гусиноозерск» электроснабжение потребителей, передачу, распределение электрической энергии с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 1 соглашения).

Объектом соглашения является недвижимое имущество, поименованное в приложении № 1 к соглашению, которое подлежит реконструкции. Объекты нового строительства приведены в приложении № 1-1 (пункт 2 соглашения).

Концедент обязуется передать концессионеру, а концессионер обязуется принять объект соглашения, а также права владения и пользования указанным объектом не ранее 04.01.2009. Передача концедентом концессионеру объекта соглашения осуществляется по акту приема-передачи, содержащему сведения о составе имущества, техническом состоянии, сроке службы, начальной, остаточной и восстановительной стоимости передаваемого объекта и подписываемому сторонами (приложение № 4 к соглашению). Обязанность концедента по передаче объекта соглашения считается исполненной после принятия объекта концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи. Уклонение одной из сторон от подписания указанного документа признается нарушением этой стороной обязанности, установленной абзацем первым настоящего пункта. Концедент передает концессионеру по перечню согласно приложению № 3 к соглашению документы, относящиеся к передаваемому объекту соглашения необходимые для исполнения настоящего соглашения, одновременно с передачей соответствующего объекта (пункт 4 соглашения). Обязанность концедента по передаче концессионеру прав владения и пользования объекта соглашения считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав концессионера. Обязанность концедента по передаче концессионеру прав владения, пользования иным имуществом,   считается  исполненной   со  дня  принятия  этого   имущества  концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи (пункт 5 соглашения). Концедент обязан предоставить концессионеру во временное владение и пользование имущество, которое предназначено для использования по общему назначению с объектом соглашения для осуществления концессионером деятельности, указанной в настоящем соглашении.

Состав иного имущества и его описание, в том числе технико-экономические показатели, приведены в приложении № 2 к соглашению. Концедент гарантирует, что он является собственником иного имущества, прав владения и пользования которым передаются концессионеру в соответствии с настоящим соглашением. Иное имущество принадлежит концеденту на праве собственности на основании решения 33-1 сессии депутатов Селенгинского района № 210 от 30.12.2005.

Срок владения и пользования концессионером иным имуществом, а также срок ограничения прав собственности концедента на иное имущество составляет 20 лет (пункт 6 соглашения).

Концедент обязан уплатить концессионеру неустойку в размере 1 000 000 рублей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств, установленных пунктами 4 и 6 соглашения, в том числе в случае нарушения сроков исполнения указанных обязательств (пункт 81 соглашения).

Перечень недвижимого имущества – объекты концессионного соглашения, подлежащего реконструкции согласован и подписан сторонами в приложении № 1 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008. Перечень движимого (иного) имущества – объекта концессионного соглашения согласован и подписан сторонами в приложении № 2 к концессионному соглашению № 2 от 12.11.2008.

Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в дело доказательства, пришел к выводу о ничтожности оспариваемого концессионного соглашения в силу ст.168 ГК РФ, в связи с чем исковые требования Администрации муниципального образования «Город Гусиноозерск», муниципального бюджетного учреждения «Многофункциональный центр по предоставлению