Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012 по делу n А10-3710/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

(ф. 70-ТП и ф. 71-ТП). За период с 2008 по 2010 годы Обществом согласно статистической отчетности ф. 5-ГР и ф. 70-ТП списание запасов и добыча золота показана в объеме 8 272 кг, тогда как в отчетности ф. 71-ТП за этот же период указано, что фактически переработано 7 160,9 кг золота. Всего к сверхнормативным потерям за 2008-2010 годы по Ирокиндинскому руднику, с исключением потерь в недрах, могут быть отнесены 770,2 кг золота. В государственной статистической отчетности по ф. 71-ТП за 2008-2010 годы в графе «Фактически переработано» недропользователь корректирует (подменяет) первичные геолого-маркшейдерские данные количества и качества добытых полезных ископаемых, указанные в отчетности ф. 5-ГР и ф. 70-ТП, вторичными учетными данными обогатительной фабрики (ф. 71-ТП), то есть данными, зависящими от технологического уровня предприятия или надежности охранной системы, что является нарушением требований инструкции по составлению отчета по ф. 71-ТП, утвержденной ЦСУ СССР от 08.04.1987 № 17-42/0223, и Правил охраны недр при переработке минерального сырья, утвержденных приказом Госгортехнадзора России от 06.06.2003 № 70. В соответствии с пунктом 12 инструкции по заполнению ф. 70-ТП, утвержденной ЦСУ СССР от 05.02.1985 № 42-24/6, величина сверхнормативных потерь определяется как разность между фактическими величинами потерь и нормативными потерями, при этом сверхнормативные потери включаются в текущую отчетность. Однако Обществом сверхнормативные потери за 2008-2010 годы в отчетность ф. 70-ТП не включались и, соответственно, не оплачивались. ОАО «Бурятзолото» указывает в декларациях по налогу на добычу полезных ископаемых вместо добытого золота фактически добытое золото, то есть золото в сплаве Доре, тем самым полностью исключая сверхнормативные потери из налогообложения.

По мнению административного органа, недропользователь в течение многих лет (систематически) устанавливает расхождения (сверхнормативные потери) в определении количества и качества отгруженного и переработанного минерального сырья в пределах 9-15%, но не предпринимает действий по их устранению. Кроме того, в постановлении указано, что Обществом неправильно применяются ставки регулярных платежей за пользование недрами по лицензии УДЭ 00212 БР.

Тем самым, по мнению административного органа, ОАО «Бурятзолото» нарушило пункт 10 части 2 статьи 22 и статью 43 Закона о недрах, в соответствии с которыми пользователь недр обязан обеспечить выполнение условий, установленных лицензией или соглашением о разделе продукции, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами.

Таким образом, из протокола об административном правонарушении и оспариваемого постановления, а также акта проверки следует, что событие и объективная сторона вменяемого Обществу правонарушения выразились в несоблюдении условий абзаца третьего пункта 3.2 лицензионного соглашения, во включении в отчетность по ф. 70-ТП и ф. 71-ТП недостоверных данных о добытых полезных ископаемых, не включении в такую отчетность данных о сверхнормативных потерях и, как следствие, в занижении налогооблагаемой базы по налогу на добычу полезных ископаемых, а также в неправильных расчетах регулярных платежей за пользование недрами.   

Между тем, судом апелляционной инстанции установлено, что пункт 3.2 Договора платного временного пользования участком недр для добычи полезных ископаемых (приложение № 3 к лицензии УДЭ 00212 БЭ), нарушение которого вменено Обществу, состоит из семи подпунктов. В абзаце третьем (структурно это подпункт 2) данного пункта говорится об обязанности недропользователя своевременно вносить платежи, предусмотренные договором и действующим законодательством, в форме, согласованной с получателем платежей.

Обязанность недропользователя соблюдать установленный законодательством порядок пользования недрами, вступившие в силу стандарты (нормы, правила) по рациональному использованию недр, по безопасному ведению работ, связанных с пользованием недрами, по охране недр и окружающей природной среды, условия лицензионного соглашения предусмотрена подпунктом 4 пункта 3.2 платного временного пользования участками недр по лицензии УДЭ 00212 БР (т. 1, л.д. 64).

То есть административным органом в протоколе об административном правонарушении и оспариваемом постановлении некорректно указаны условия лицензионного соглашения, нарушение которых вменяется Обществу. В то же время правильное указание лицензионных условий, нарушение которых послужило основанием для привлечения к административной ответственности, является существенным для квалификации деяния по части 2 статьи 7.3 КоАП Российской Федерации.

Согласно статье 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Из буквального содержания подпункта 4 пункта 3.2 Договора платного временного пользования участком недр для добычи полезных ископаемых (приложение № 3 к лицензии УДЭ 00212 БЭ) суд апелляционной инстанции не усматривает, что представление достоверных данных в государственной статистической отчетности, имеющих значение для налогообложения, относится к порядку пользования недрами.

Более того, пунктом 1.6 и подпунктом 1 пункта 1.7 этого же Договора предусмотрено, что недропользователь должен представлять государственную статистическую отчетность по объекту (ф. 5-ГР и др.) в установленные сроки и в установленном порядке.

То есть представление государственной статистической отчетности в установленном порядке не охватывается условиями, предусмотренными подпунктом 4 пункта 3.2 Договора платного временного пользования участком недр для добычи полезных ископаемых (приложение № 3 к лицензии УДЭ 00212 БЭ), а нарушение условий пунктов 1.6 и 1.7 этого Договора Обществу ни в протоколе об административном правонарушении, ни в оспариваемом постановлении не вменено.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.3 КоАП Российской Федерации, составляет пользование недрами с нарушением условий, предусмотренных лицензией на пользование недрами.    

Согласно пункту 3.17 ГОСТ Р 8.645-2008 «Метрологическое обеспечение работ по геологическому изучению, использованию и охране недр в Российской Федерации» под недропользованием (пользованием недрами) понимается выполнение работ, соответствующих лицензии на право геологического изучения недр, добычи полезных ископаемых, использования и захоронения отходов производства, строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых.

Представление достоверной статистической отчетности в легальное определение понятия «недропользование» не включено.

Пунктом 4 Положения о геологическом контроле предусмотрено, что Росприроднадзор осуществляет государственный геологический контроль по следующим вопросам:

а) соблюдение недропользователями требований федеральных законов, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, связанных с геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр, в том числе на континентальном шельфе Российской Федерации (за исключением требований, надзор за соблюдением которых отнесен к компетенции органа государственного горного надзора);

б) выполнение условий недропользования, содержащихся в лицензиях на пользование недрами, технических проектах и иной документации на выполнение работ, связанных с пользованием недрами;

в) наличие утвержденных технических проектов и иной документации на выполнение работ, связанных с пользованием недрами;

г) достоверность содержания геологической и иной первичной документации о состоянии и изменении запасов полезных ископаемых;

д) соблюдение установленного порядка представления государственной отчетности, а также геологической и иной информации о недрах в фонды геологической информации;

е) достоверность данных, необходимых для расчета платежей за пользование недрами при поиске, оценке, разведке и добыче полезных ископаемых;

ж) сохранность разведочных горных выработок и скважин, геологической и технической документации, образцов руд и горных пород, керна, дубликатов проб полезных ископаемых, которые могут быть использованы при дальнейшем изучении недр, разведке и разработке месторождений полезных ископаемых, а также при пользовании недрами в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых;

и) выполнение установленных в соответствующих разрешениях условий создания, эксплуатации и использования искусственных островов, сооружений и установок, проведения буровых работ, связанных с геологическим изучением, поиском, разведкой и разработкой минеральных ресурсов, а также прокладки подводных кабелей и трубопроводов во внутренних морских водах, территориальном море и на континентальном шельфе Российской Федерации (в пределах своей компетенции);

к) достоверность и обоснованность представляемых недропользователями материалов для постановки запасов полезных ископаемых на государственный баланс запасов полезных ископаемых и списания их с государственного баланса;

м) предотвращение самовольной застройки площадей залегания полезных ископаемых;

н) достоверность данных, включаемых в государственную статистическую отчетность организациями, осуществляющими поиск, оценку и разведку месторождений полезных ископаемых и их добычу.

Таким образом, пункт 4 Положения о геологическом контроле четко разграничивает такие вопросы контроля, как выполнение условий недропользования, содержащихся в лицензиях на пользование недрами, технических проектах и иной документации на выполнение работ, связанных с пользованием недрами (подпункт «б»), с одной стороны, и достоверность содержания геологической и иной первичной документации о состоянии и изменении запасов полезных ископаемых, соблюдение установленного порядка представления государственной отчетности и достоверность данных, необходимых для расчета платежей за пользование недрами при поиске, оценке, разведке и добыче полезных ископаемых (подпункты «г», «д» и «е»), с другой стороны.

Иными словами, к вопросу о выполнении условий недропользования, содержащихся в лицензиях на пользование недрами, технических проектах и иной документации на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, не относятся вопросы о достоверности содержания геологической и иной первичной документации о состоянии и изменении запасов полезных ископаемых, о достоверности данных, необходимых для расчета платежей за пользование недрами, о соблюдении установленного порядка представления государственной отчетности, отношения не имеют.

Вопрос о выполнении условий недропользования, содержащихся в лицензиях на пользование недрами, технических проектах и иной документации на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, является самостоятельным направлением государственного геологического контроля, что опровергает соответствующие (противоположные) доводы заявителя апелляционной жалобы.

Суд апелляционной инстанции считает, что нарушение установленного порядка представления государственной статистической отчетности, равно как и представление недостоверной статистической отчетности, должно было быть квалифицировано по статье 13.19 КоАП Российской Федерации.

На основании постановления Госкомстата России от 18.06.1999 № 44 «Об утверждении годовых форм федерального государственного статистического наблюдения за запасами полезных ископаемых и их рациональным использованием» отчетность по форме 5-ГР «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых», отчетность по форме 70-ТП «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче» и отчетность по форме 71-ТП «Сведения о комплексном использовании полезных ископаемых при обогащении и металлургическом переделе вскрышных пород и отходов производства» относится к государственной статистической отчетности.

При этом в утвержденных Госкомстатом формах статистической отчетности прямо указано, что ответственность за нарушение порядка представления статистической информации, а равно представление недостоверной статистической информации, наступает по статье 13.19 КоАП Российской Федерации (постановление Госкомстата России от 13.11.2000 № 110).

В пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения либо принято неправомочным органом, суд в соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принимает решение о признании незаконным оспариваемого постановления и о его отмене.

Суд апелляционной инстанции считает также, что возможное занижение Обществом налогооблагаемой базы по налогу на добычу полезных ископаемых в результате искажения отчетности по ф. 70-ТП и ф. 71-ТП, на чем настаивает Управление Росприроднадзора, не составляет объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.3 КоАП Российской Федерации.

В случае выявления нарушений требований главы 26 Налогового кодекса Российской Федерации о порядке исчисления и уплаты налога на добычу полезных ископаемых (в том числе по результатам проверки налоговым органом представленных Управлением Росприроднадзора материалов) ОАО «Бурятзолото» может быть привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, однако данный вопрос не входит в компетенцию Управления Росприроднадзора.

Изложенное согласуется с позицией Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа по делу № А10-3790/2011.

Суд апелляционной инстанции также обращает внимание административного органа на то обстоятельство, что согласно пункту 10 части 2 статьи 22 Закона о недрах пользователь недр обязан обеспечить выполнение условий, установленных лицензией или соглашением о разделе продукции, своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами.

То есть формально выполнение условий, установленных лицензией, и своевременное и правильное внесение платежей за пользование недрами являются самостоятельными обязанностями недропользователя, что также указывает на необоснованность привлечения Общества к ответственности по части 2 статьи 7.3 КоАП Российской Федерации (в том числе и по эпизоду, связанному с неправильными расчетами регулярных платежей за пользование недрами).

Неналоговая природа регулярных платежей за пользование недрами, их отличие от налогов и сборов, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, сомнений у суда апелляционной инстанции не вызывает, однако соответствующий довод Управления Росприроднадзора не имеет