Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.06.2012 по делу n А19-1284/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица.

В соответствии частью 2 статьи 1475 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

Как установлено судом первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью «Вэлком» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 18.09.2006 за основным государственным регистрационным номером 1063808150922, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации.

Общество приобрело исключительное право на использование своего фирменного наименование и его защиту с 18.09.2006.

Согласно части 3 статьи 1474 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

В силу статей 8 и 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г., участником которой Российская Федерация является с 01.07.1995, фирменное наименование охраняется без обязательной подачи заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака, при этом подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента.

ООО «ВэлкомСиб» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 13.02.2009 за основным государственным регистрационным номером 1093850002047, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации.

Согласно выпискам из единого государственного реестра юридических лиц основным видом деятельности ООО «ВэлкомСиб» и ООО «Вэлком» является деятельность туристических агентств (Код ОКВЭД 63.30).

В соответствии со статьей 1 Федерального закона Российской Федерации от 24.11.1996 №132-ФЗ «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» туристская деятельность – туроператорская и турагентская деятельность, а также иная деятельность по организации путешествий; туристский продукт – комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта; турагентская деятельность – деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем; туроператорская деятельность – деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая юридическим лицом.

Кроме того, как установлено судом первой инстанции, дополнительные виды деятельности обществ, относящиеся непосредственно к оказанию ими туристских услуг, также совпадают:

1. рекламная деятельность - код по ОКВЭД 74.40;

2. деятельность по созданию и использованию баз данных и информационных ресурсов - код по ОКВЭД 72.40;

3. деятельность гостиниц с ресторанами - код по ОКВЭД 55.11;

4. деятельность прочего сухопутного пассажирского транспорта - код по ОКВЭД 60.23;

5. организация комплексного туристического обслуживания - код по ОКВЭД 63.30.1;

6. обеспечение экскурсионными билетами, обеспечение проживания, обеспечение транспортными средствами - код по ОКВЭД 63.30.2;

7. предоставление туристических информационных услуг - код по ОКВЭ1

63.30.3

8. предоставление туристических экскурсионных услуг - код по ОКВЭД63.30.4.

С учетом указанного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, рассматриваемые фирмы являются конкурентами на рынке оказания туристических услуг, в частности, на рынке туристических агентств г. Иркутска, в связи с чем, правомерно отклонил довод заявителя о различных статусах указанных обществ на рынке оказания туристических услуг.

По смыслу Федерального закона Российской Федерации от 24.11.1996 №132-ФЗ «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» и туроператорская, и турагентская деятельность включают в себя продвижение и реализацию туристского продукта.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что по назначенной судом повторной лингвистическую экспертизу, ее проведение осуществлено Сибирским региональным центром судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации (630049, г. Новосибирск, Красный проспект, 167), на разрешение поставлены следующие вопросы: – Является ли фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью «ВэлкомСиб» (сокращенное наименование – ООО «ВэлкомСиб») сходным до степени смешения с фирменным наименованием общества с ограниченной ответственностью «Вэлком» (сокращенное наименование – ООО «Вэлком»).

По окончанию проведенного исследования в суд представлено заключение, согласно которому экспертом сделан вывод о том, что фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью «ВэлкомСиб» (сокращенное наименование – ООО «ВэлкомСиб») является сходным до степени смешения с фирменным наименованием общества с ограниченной ответственностью «Вэлком» (сокращенное наименование – ООО «Вэлком»), что подтверждает доводы ответчика о сходности до степени смешения фирменных наименований ООО «Вэлком» и ООО «ВэлкомСиб».

При этом суд апелляционной инстанции отклоняет довод общества о том, что вывод эксперта Гарт И.В. в заключении от 06.02.2012 № 92/8-3 допускает двойное толкование и имеет необусловленную оговорку. Согласно данному заключению экспертом дан прямой однозначный ответ на поставленный вопрос, а наличие, по мнению общества, «необусловленной оговорки» суд апелляционной инстанции не оценивает как двойное толкование ответа эксперта. Данный довод общества, как и другие доводы в подтверждение недостоверности и недопустимости заключения от 06.02.2012 № 92/8-3 носят предположительный характер.

Кроме того, как установлено судом первой инстанции, факт смешения обществ также подтверждается тем, что многие туристы и партнеры обществ ошибочно, вместо ООО «ВэлкомСиб», обращаются в ООО «Вэлком» и наоборот. Так, на имя и адрес ООО «Вэлком» ошибочно вместо ООО «ВэлкомСиб» пришли счета для оплаты и акты выполненных работ ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» (счет № 50034 от 05 мая 2009, отчет агента о реализации турпродуктов, акт приемки-сдачи работ).

Из представленных пояснений ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь», следует, что раньше (период с 2006 года по 2008 год) между ООО «Вэлком» и ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» был заключен агентский договор по реализации туристских продуктов, но в связи с поступившим 01 марта 2009 года в адрес ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» письмом ООО «ВэлкомСиб» по электронной почте с предложением перезаключения вышеуказанного договора с фирмой ООО «ВэлкомСиб», данный договор был перезаключен 02 марта 2009 года, в котором второй стороной по договору выступило уже ООО «ВэлкомСиб». Поэтому счета, направленные ООО «Вэлком», адресовались ООО «ВэлкомСиб». Факт смешения обществ также подтверждается письмами контрагентов ООО «ВэлкомСиб» (ранее контрагентов ООО «Вэлком»): ошибочно направленные в адрес ООО «Вэлком» счета для оплаты, предназначающиеся ООО «ВэлкомСиб»: счет № 1 от 24 апреля 2009 года, выставленный ООО «Нью Турс Интернешнл» заявителю за обслуживание туристов Липски и Браун, хотя ООО «Вэлком» не заказывало данные услуги; счет-фактура № 3461 и акт № 3061 от 22 июля 2009 года по оказанным услугам проживания в отеле, направленный ЗАО «Байкал Бизнес Центр» заявителю по факсу (предназначался ООО «ВэлкомСиб»; акт оказанных услуг по обслуживанию туристов №000211 от 13 июля 2009 года, акт оказанных услуг по обслуживанию туристов № 000236 от 26 июля 2009 года, акт оказанных услуг по обслуживанию туристов № 000231 от 22 июля 2009 года, направленные ООО «БурятИнтур» в адрес ООО «ВэлкомСиб», но направленные по адресу ООО «Вэлком».

Так же в пункте 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 разъяснено, что рассматривая дела о привлечении лица к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ, за использование им обозначения, сходного с товарным знаком до степени смешения, суд должен учитывать, что вопрос о таком сходстве разрешается  судом с учетом того, как данное обстоятельство могло быть оценено потребителем.

Суд апелляционной инстанции считает возможным применить данный подход в рассматриваемом деле.

В связи с изложенным, суд полагает, что вопрос о сходстве до степени смешения фирменного наименования общества с ограниченной ответственностью «ВэлкомСиб» (сокращенное наименование – ООО «ВэлкомСиб») с фирменным наименованием общества с ограниченной ответственностью «Вэлком» (сокращенное наименование – ООО «Вэлком») может быть разрешен судом с позиции рядового потребителя и специальных знаний не требует.

В силу указанного, суд апелляционной инстанции считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что факт сходства до степени смешения фирменного наименования обществ и их сокращенных наименований подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Абзацем 6 статьи 9 Федерального закона Российской Федерации от 24.11.1996 №132-ФЗ «Об основах туристической деятельности в Российской Федерации» установлено, что продвижение и реализация туристского продукта турагентом осуществляются на основании договора, заключаемого между туроператором и турагентом. Турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором, заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени.

Судом первой инстанции установлено, что ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» представлен агентский договор №90/И-2009 от 02.03.2009, а также копии счета № 50034 от 05.05.2009, копия акта №050165 от 31.05.2009, копия отчета агента.

Согласно агентскому договору №90/И-2009 от 02.03.2009 (п.2.1), ООО «ВэлкомСиб» (Принципал) передает и оплачивает (посредством агентского вознаграждения), а ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» (Агент) принимает на себя обязанности по реализации от имени и за счет Принципала туристических продуктов.

В соответствии с данным договором ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» выставила счет № 50034 от 05.05.2009 ООО «ВэлкомСиб» за проживание туристов Merkel Sobotta и Dr. Helms в гостинице «Томск» (г.Томск) на сумму 130 340 рублей. Агентское вознаграждение по данной реализации туристского продукта составило 6 860 рублей (отчет агента).

Данные счета подписаны обеими сторонами и скреплены печатями ООО «Олимпия-Райзен-Сибирь» и ООО «ВэлкомСиб».

В материалах дела имеются счета, выставленные ООО «БурятИнтур» и предназначенные ООО «ВэлкомСиб» за обслуживание туристов из Австралии (акт оказанных услуг по обслуживанию туристов № 000211 от 13 июля 2009 года, акт оказанных услуг по обслуживанию туристов № 000236 от 26 июля 2009 года, акт оказанных услуг по обслуживанию туристов № 000231 от 22 июля 2009 года)

Реализацию туристского продукта подтверждают также ошибочно направленные в адрес ООО «Вэлком» счета для оплаты, предназначающиеся ООО «ВэлкомСиб»: счет № 1 от 24 апреля 2009 года, выставленный ООО «Нью Турс Интернешнл» за обслуживание туристов Липски и Браун; счет-фактура № 3461 и акт № 3061 от 22 июля 2009 года по оказанным услугам проживания в отеле, направленный ЗАО «Байкал Бизнес Центр».

Кроме того, введение в оборот товара, при котором незаконно использовалось фирменное наименование – ООО «ВэлкомСиб», подтверждает рекламное сообщение данной организации в журнале «Выбирай соблазны большого города. Иркутск».

26 марта 2009 года ООО «ВэлкомСиб» заключило договор-заказ на размещение рекламы № 29-02/ИД/2009 с ООО «Издательский Дом ИФ-Медиа». Согласно письменной заявке и тексту рекламного сообщения ООО «ВэлкомСиб», общество просит разместить рекламу своей туристической фирмы в журнале «Выбирай соблазны большого города. Иркутск» в № 07 (81) - 15-30 апреля, №08 (82) - 01-15 мая, № 09(83) - 15-31 мая, № 10(84) - 01-15 июня, № 11 (85) - 15-30 июня. Согласно макету рекламы, согласованному директором ООО «ВэлкомСиб», текст рекламного сообщения содержал в себе, помимо прочего, ссылку на сайт www.welcome-sib.ru., являющегося ранее сайтом ООО «Вэлком».

Текст рекламного сообщения следующего содержания:

«ВэлкомСиб Ул. Киевская, 1, офис 101, 70-70-58, 21-70-79, www.welcome-sib.ru ISQ 201109506 Открытие летнего туристического сезона акцией «Раннее бронирование» от ведущих мировых туроператоров! Скидки до 30 % в Турцию, Болгарию, Тунис, Грецию! Турция из Иркутска! Ежедневно из Москвы туры на курорты Средиземноморского побережья и экскурсионные по Европе. Отдых круглый год в Юго-Восточной Азии! Отдых на Байкале: базы отдыха, гостиницы, круизы».

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что в рекламном сообщении ООО «ВэлкомСиб», размещенном в рекламно-информационном журнале «Выбирай соблазны большого города. Иркутск», организация предлагает делать заказы на приобретение туристского продукта. Данное рекламное сообщение ООО «ВэлкомСиб» о предложении товара к приобретению, является одним из способов введения товара (туристский продукт) в оборот.

При этом суд апелляционной инстанции отмечает, что сам факт введения в оборот товара «туристический продукт» обществом не оспаривается.

Оценив по правилам статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции сделал обоснованный и мотивированный вывод о том, что фирменное наименование ООО «Вэлком» является средством индивидуализации среди организаций, оказывающих туристические услуги, обязывают общество дорожить деловой репутацией, применять меры к повышению качества услуг, что способствует расширению рынка их сбыта и, в целом, конкурентоспособности на рынке подобных услуг.

Под получением ООО «ВэлкомСиб» преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности под данным наименованием понимается использование широкой известности ООО «Вэлком» на рынке туристических услуг, деловой репутации, а также использование их при разработке рекламы в средствах массовой информации, так как ООО «Вэлком» приложило достаточно средств и сил на рекламу фирмы и создала себе доброе имя поставщика на рынке туристических услуг с 2006 года.

Принимая во внимание положения статей