Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2012 по делу n А78-4764/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

04 сентября 2012 года                                                                Дело № А78-4764/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 сентября 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Клепиковой М.А., Стрелкова А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Финтелеком» и общества с ограниченной ответственностью «НЕФТЕХИММАШ» на определение Арбитражного суда Забайкальского края  от 5 июля 2012 года по заявлениям открытого акционерного общества «Забайкальский горно-обогатительный комбинат»  (ОГРН 1027500952390, ИНН 7527004067, адрес: 673390, Забайкальский край, Шилкинский район, пгт. Первомайский, ул. Мира, 18) и общества с ограниченной ответственностью «НЕФТЕХИММАШ» (ОГРН 1057747912364, ИНН 7713562982, адрес: 673390, Забайкальский край, Шилкинский район, пгт. Первомайский, ул. Мира, 12) о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 23 мая 2012 года по делу № А78-4764/2010 по заявлению ФНС России в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Забайкальскому краю о признании  открытого акционерного общества «Забайкальский горно-обогатительный комбинат» (ОГРН 1027500952390, ИНН 7527004067, адрес: 673390, Забайкальский край, Шилкинский район, пгт. Первомайский, ул. Мира, 18) о признании его несостоятельным (банкротом),

при участии лиц, не заявляющих самостоятельных требований: Администрации городского поселения «Первомайское» муниципального района «Шилкинский район» Забайкальского края, Министерства промышленности и энергетики Забайкальского края, Департамента государственного имущества и земельных отношений Забайкальского края,

(суд первой инстанции: Архипенко Т.В.)

при участии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле:

от ООО «Финтелеком»: представитель Сергиенко А.Н., доверенность от 07.06.2012 года;

от ОАО «ЗабГОК»: представитель Гузеннов В.В., доверенность от 20.01.2012 года;

от ООО «Нефтехиммаш»: представитель Корчагин А.В., доверенность от 20.07.2012 года;

от ООО «Ремина Стар»: представитель Ионов П.Ю., доверенность от 15.06.2012 года

и установил:

ФНС России в лице Межрайонной инспекции ФНС России № 7 по Забайкальскому краю (ОГРН 1047533001471, ИНН 7527006924) обратилась в арбитражный суд 20.09.2010 года с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Забайкальский горно-обогатительный комбинат» (далее – ОАО «ЗабГОК»). Определением суда от 06.04.2011 года в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден Румянцев Евгений Владимирович.

В качестве лиц, не заявляющих самостоятельных требований, к участию в деле привлечены в порядке статьи 170 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: орган местного самоуправления - Администрация городского поселения «Первомайское»   МР   «Шилкинский   район»   Забайкальского   края  и   федеральный   орган исполнительной власти - Министерство промышленности и энергетики Забайкальского края, а также Департамент государственного имущества и земельных отношений Забайкальского края.

26 апреля 2012 года временный управляющий Румянцев Е.В. обратился в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением об освобождении его от исполнения обязанностей временного управляющего ОАО «ЗабГОК». Определением суда от 24 мая 2012 года Румянцев Е.В. в соответствии со статьями 20.3, 65 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего ОАО «ЗабГОК», возложенных на него в деле о банкротстве.

Должник ОАО «ЗабГОК» и конкурсный кредитор ООО «НЕФТЕХИММАШ» обратились в суд с заявлениями о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «ЗабГОК» от 23 мая 2012 года, проведенного конкурсным кредитором ООО «Финтелеком». Указанные заявления объединены судом для совместного рассмотрения.

В обоснование заявления ОАО «ЗабГОК» ссылается на то, что собрание проведено неуполномоченным лицом; уведомление о проведении собрания получено должником в нарушении статьи 13 Закона о банкротстве за два дня до даты проведения собрания; должник не имел возможности ознакомиться с отчетом временного управляющего и анализом финансового состояния; участникам собрания не представлен реестр требований кредиторов ОАО «ЗабГОК»; нарушены права конкурсных кредиторов должника и иных лиц, имеющих право участвовать в собрании кредиторов, на надлежащее уведомление и на участие в собрании.

В обоснование заявления ООО «НЕФТЕХИММАШ» указывает, что при проведении собрания кредиторов нарушены права ООО «НЕФТЕХИММАШ» как конкурсного кредитора. Первое собрание кредиторов может быть созвано и проведено только временным управляющим; о собрании не были уведомлены представитель работников и представитель учредителей должника; лица, имеющие право на участие в собрании, не были уведомлены в установленном порядке; нарушен порядок подсчета голосов и порядок оформления результатов собрания кредиторов; решения по ряду вопросов приняты на собрании с нарушением компетенции.

Определением Арбитражного суда Забайкальского края  от 5 июля 2012 года в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «НЕФТЕХИММАШ» о признании недействительным решения собрания кредиторов открытого акционерного общества «Забайкальский горно-обогатительный комбинат» от 23 мая 2012 года отказано; заявление ОАО «Забайкальский горно-обогатительный комбинат» удовлетворено: решение собрания кредиторов ОАО «Забайкальский горно-обогатительный комбинат» от 23 мая 2012 года признано недействительным.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО «Финтелеком» и ООО «НЕФТЕХИММАШ» обжаловали его в апелляционном порядке.

ООО «Финтелеком» в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции в части удовлетворения заявления ОАО «ЗабГОК», выражая несогласие с выводом суда первой инстанции о ненадлежащем уведомлении всех конкурсных кредиторов о проведении собрания, нарушении срока уведомления, установленного статьей 13 Закона о банкротстве, ссылаясь на то, что кворум имелся, поскольку  на собрании присутствовали конкурсные кредиторы с правом голоса, обладающие 99, 63 % от общего числа голосов, в связи с чем голосование отсутствующих на собрании кредиторов с общей суммой голосов в 0, 37 % не могло повлиять на исход голосования. Со ссылкой на пункт 3 статьи 72 Закона о банкротстве, указывает, что информация о представителе учредителей должника была представлена в материалы дела 04.07.2012 года, в связи с чем у ООО «Финтелеком» отсутствовала объективная возможность уведомить представителя учредителей должника о проведении собрания кредиторов.

ООО «Ремина Стар» (кредитор) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО «Финтелеком», отклонив доводы ООО «Нефтехиммаш» и ОАО «ЗабГОК».

В представленном отзыве на апелляционную жалобу ООО «Финтелеком», должник ОАО «ЗабГОК» отклонил доводы апеллянта, определение суда считает законным и обоснованным.

ООО «НЕФТЕХИММАШ» в своей апелляционной жалобе ставит вопрос об отмене определения суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении его заявления, ссылаясь на то, что заявление ООО «НЕФТЕХИММАШ» по существу заявленных требований судом рассмотрено не было, выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о пропуске ООО «НЕФТЕХИММАШ» срока на подачу заявления.

Иными лицами, участвующими в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Иные лица, участвующие в деле, кроме ООО «Финтелеком», ОАО «ЗабГОК», ООО «Нефтехиммаш», ООО «Ремина Стар», надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия суда апелляционной инстанции, проанализировав доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей конкурсных кредиторов: ООО «Ремина Стар», ООО «Финтелеком», ООО «Нефтехиммаш» и должника ОАО «ЗабГОК», изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Забайкальского края от 09 сентября 2011 года ООО «Финтелеком» включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «ЗабГОК» в размере 266 893 441,74 руб. - вексельного долга.

Определением суда от 18 июля 2011 года ООО «НЕФТЕХИММАШ» включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «ЗабГОК» в размере 107 407 995,51 руб. - основного долга.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2001 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела следует, что 02.05.2012 г. конкурсный кредитор ООО «Финтелеком», обладающий более десяти процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам, направил в адрес временного управляющего ОАО «ЗабГОК» требование о созыве и проведении первого собрания кредиторов ОАО «ЗабГОК».

Временным управляющим Румянцевым Е.В. первое собрание кредиторов было назначено на 21 мая 2012 года, о чем в адреса лиц, участвующих в деле, были направлены уведомления. Однако Румянцев Е.В. 18 мая 2012 года направил конкурсным кредиторам телеграммы о том, что первое собрание кредиторов ОАО «ЗабГОК», назначенное на 21 мая 2012 года, не состоится в связи с болезнью временного управляющего.

Определением суда от 24 мая 2012 года Румянцев Е.В. в соответствии со статьями 20.3, 65 Федерального закона № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» освобожден от исполнения обязанностей временного управляющего ОАО «ЗабГОК», возложенных на него в деле о банкротстве, по его заявлению, поступившему в суд 26 апреля 2012 года.

Первое собрание кредиторов ОАО «ЗабГОК» Румянцевым Е.В. фактически проведено не было.

Конкурсный кредитор ООО «Финтелеком», воспользовавшись правом,  предоставленным пунктом 5 статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве»), организовал и 23.05.2012г. провел собрание кредиторов ОАО «ЗабГОК» по месту нахождения должника.

На собрании большинством голосов были приняты следующие решения:

1.                 Принять к сведению отчет временного управляющего.

2.                 Утвердить анализ финансового состояния ОАО «ЗабГОК».

3.                 Не вводить финансовое оздоровление и не обращаться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

4.                 Не вводить внешнее управление и не обращаться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.

5.                 Обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

6.                 Определить кандидатуру арбитражного управляющего – Шемигона Виталия Ивановича,                        являющегося  членом                 Некоммерческого партнерства Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих».

7.                 Не определять дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего.

8.                 Не определять размер вознаграждения арбитражного управляющего, подлежащего выплате за осуществление полномочий.

9.                 Не образовывать комитет кредиторов.

10.             Не избирать представителя собрания кредиторов для участия в деле о банкротстве.

11.             Не избирать реестродержателя, обязанность по ведению реестра требований кредиторов возложить на арбитражного управляющего.

12.             Определить место проведения собрания – Забайкальский край, Шилкинский район, пгт. Первомайский, ул. Мира, 18.

13.             Включить в повестку дня дополнительный вопрос «Об утверждении кандидатуры временного управляющего ОАО «ЗабГОК».

14.             Утвердить временным управляющим ОАО «ЗабГОК» Шемигона Виталия Ивановича, являющегося членом НП СРО «МЦПУ».

Вопросы № 10 «Об определении количественного состава комитета кредиторов», № 11 «Об избрании членов комитета кредиторов», № 12 «Об определении полномочий комитета кредиторов» были сняты с голосования.

На основании принятых первым собранием кредиторов решений конкурсный кредитор ООО «Финтелеком» обратился в суд с ходатайствами об утверждении временным управляющим ОАО «ЗабГОК» Шемигона Виталия Ивановича, о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства и об утверждении конкурсным управляющим Шемигона В.И.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов от 23.05.2012г. на собрании кредиторов присутствовали конкурсные кредиторы с правом голоса - УФНС по Забайкальскому краю, ООО «НЕФТЕХИММАШ», ООО «Ремина Стар», ООО «Техпромстрой» и ООО «Финтелеком», обладающие совокупной суммой требований 663 440 856,31 руб., что составляет 99,63 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов. На собрании также присутствовали участники без права голоса -Департамент государственного имущества и земельных отношений Забайкальского края, руководитель должника.

Заявители, сославшись на нарушение порядка созыва и проведения первого собрания кредиторов, обратились в арбитражный суд с настоящими заявлениями.

Суд первой инстанции, установив факт ненадлежащего извещения конкурсных кредиторов:  ООО Частное охранное предприятие «Безопасность-П», ОАО «Читинская энергосбытовая компания», ОАО «Бурятэнергосбыт», ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Забайкальском крае» о дате и времени проведения первого собрания кредиторов, а также представителя учредителей (участников) должника, представителя органа по контролю (надзору), временного управляющего, не освобожденного от возложенных на него обязанностей на день проведения собрания, признал