Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2012 по делу n А19-15185/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru    П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

13 декабря 2012 года                                                                     Дело № А19-15185/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 декабря 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Д. Н. Рылова,

судей Г. Г. Ячменёва, Е. В. Желтоухова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сюхунбин Е. С.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Шалфей» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 26 сентября 2012 года по делу № А19-15185/2012 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Шалфей» (ОГРН 1023801539607, ИНН 38111041370) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 1033801033155, ИНН 3811020966) о признании незаконными решений от 18 мая 2012 года № 400 и № 401,

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора  – Управление Росздравнадзора по Иркутской области (ИНН 3808113956, ОГРН 1043801064031),

(суд первой инстанции судья Мусихина Т. Ю.),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился;

от заинтересованного лица: не явился;

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований - Управление Росздравнадзора по Иркутской области: не явился,

и установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Шалфей» (далее Общество, ООО «Шалфей») обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее антимонопольный орган, УФАС) о признании незаконными решений № 400 и № 401 от 18 мая 2012 года.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 26 сентября 2012 года в удовлетворении заявленных ООО «Шалфей» требований отказано в полном объеме. Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях Общества нарушения пунктов 4, 6 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее Закон о рекламе), а также доказанности антимонопольным органом того, что рекламодателем спорной рекламы является именно ООО «Шалфей».

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции в связи с неполным выяснением судом обстоятельств, имеющих значение для дела. Выводы суда о том, что ООО «Шалфей» является рекламодателем ненадлежащей рекламы, не соответствует обстоятельствам дела, поскольку законный представитель ООО «Шалфей» Сеньковская Т. К. о размещении рекламы ни чего не знала, договор на изготовление рекламы и акт выполненных работ не подписывала.

Антимонопольный орган в отзыве на апелляционную жалобу указал на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, просил оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третьего лицо - Управление Росздравнадзора по Иркутской области (далее Управление Росздравнадзора) отзыв на апелляционную жалобу в суд не направило.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке ст. ст. 122, 123 АПК РФ. Заявитель, заинтересованное лицо и третье лицо своих представителей в судебное заседание не направили, антимонопольный орган обратился с ходатайством о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя. В соответствии с п. 2 ст. 200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыв на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ООО «Шалфей» зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1023801539607, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица и выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

16 февраля 2012 года в УФАС поступило заявление Управления Росздравнадзора № 1677 о нарушении ООО «Шалфей» требований рекламного законодательства.

Так, в газете «БИЗНЕС уиК» №25 (453) от 15.11.2011 г. на странице 7 распространена реклама фиточая Байкальский «Лань» следующего содержания: «ФИТОЧАЙ БАЙКАЛЬСКИЙ ЛАНЬ СПЕЦИАЛЬНО ДЛЯ ЛЮДЕЙ, КОНТРОЛИРУЮЩИХ СВОЙ ВЕС И САМОЧУВСТВИЕ ХУДЕЙТЕ ВМЕСТЕ С НАМИ! Эффективный и натуральный, экологически чистый сбор целебных трав очищает организм от шлаков и токсинов-нормализует обмен веществ-обладает мочегонным и слабительным действием-способствует расщеплению жиров-улучшает цвет лица-снижает массу тела. СПРАШИВАЙТЕ В АПТЕКАХ ГОРОДА. Пейте приятный напиток «Лань» каждый день, и Ваш внешний вид и самочувствие принесут Вам удовлетворение! Телефоны для справок [phone], 35-70-68, 42-26-47 Реклама».

Кроме того на странице 7 газеты «БИЗНЕС уиК» №25 (453) от 15.11.2011 г. распространена реклама фиточая Байкальский «Россиянка» следующего содержания: «Я, Елена Семёновна Шерман, - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном, являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай «Россиянка» Иркутского производителя ООО «Шалфей». «Россиянка», благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав, избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай «Россиянка» обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай «Россиянка» при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии «Доверие», г. Иркутск, ул. Ленина, 21, тел.: 20-13-27; Далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью РОССИЯНКА ООО «Шалфей» Фиточай Байкальский 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ».

При этом, рекламируемые Обществом продукты не являются лекарственными средствами, в Государственном реестре лекарственных средств данные продукты не зарегистрированы.

Определениями от 19 апреля 2012 года УФАС возбудило в отношении Общества дело № 747 и дело № 746 по признакам нарушения законодательства о рекламе (т. 1 л. д. 135-136, 187-188).

Решением УФАС от 18 мая 2012 года № 401 (т. 1 л. д. 155-158) реклама ООО «Шалфей», распространенная на странице 7 газеты «БИЗНЕС уиК» № 25 (453) от 15.11.2011 г. следующего содержания: «Я, Елена Семёновна Шерман, - врач высшей категории, доцент кафедры акушерства и гинекологии Института усовершенствования врачей, хочу сказать, что причиной недомогания и плохого настроения у женщин, в основном являются хронические женские болезни. Советую обратить внимание на новый высокоэффективный Байкальский фиточай «Россиянка» Иркутского производителя ООО «Шалфей». «Россиянка», благодаря своему уникальному составу из экологически чистых трав, избавляет от женских болезней, возвращает красоту и здоровье, способность любить и быть любимой. Фиточай «Россиянка» обладает антибактериальным и противовоспалительным действием. Я рекомендую фиточай «Россиянка» при хронических гинекологических заболеваниях, изменениях гормонального фона, нарушениях менструального цикла, обильных и болезненных месячных, непроходимости труб, бесплодии, эндометритах, вагинитах и полипах, спаечных болезнях, миомах. Реклама. Эти и многие другие травы можно приобрести: в центре фитофармакологии «Доверие», г. Иркутск, ул. Ленина, 21, тел.: 20-13-27; Далее по тексту. Справа имеется фотография девушки с цветами и надписью РОССИЯНКА ООО «Шалфей» Фиточай Байкальский 20 фильтр-пакетиков по 1,5 грамма. ИМЕЮТСЯ ПРОТИВОПОКАЗАНИЯ, НЕОБХОДИМО ПРОКОНСУЛЬТИРОВАТЬСЯ СО СПЕЦИАЛИСТОМ», признана ненадлежащей, как противоречащая требованиям пунктов 4, 6 части 5 статьи 5 Закона о рекламе.

Решением УФАС от 18 мая 2012 года № 400 (т. 1 л. д. 210-213) реклама ООО «Шалфей», распространенная на странице 7 газеты «БИЗНЕС уиК» № 25 (453) от 15.11.2011 г. следующего содержания: «ФИТОЧАЙ БАЙКАЛЬСКИЙ ЛАНЬ СПЕЦИАЛЬНО ДЛЯ ЛЮДЕЙ, КОНТРОЛИРУЮЩИХ СВОЙ ВЕС И САМОЧУВСТВИЕ ХУДЕЙТЕ ВМЕСТЕ С НАМИ! Эффективный и натуральный, экологически чистый сбор целебных трав-очищает организм от шлаков и токсинов-нормализует обмен веществ-обладает мочегонным и слабительным действием-способствует расщеплению жиров-улучшает цвет лица-снижает массу тела. СПРАШИВАЙТЕ В АПТЕКАХ ГОРОДА. Пейте приятный напиток «Лань» каждый день, и Ваш внешний вид и самочувствие принесут Вам удовлетворение! Телефоны для справок [phone], 35-70-68, 42-26-47 Реклама» признана ненадлежащей, как противоречащая требованиям пункта 6 части 5 статьи 5 Закона о рекламе.

Не согласившись с указанным решением, ООО «Шалфей» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми заявлениями.

Суд апелляционной инстанции считает правильными выводы суда первой инстанции о законности оспариваемых решений антимонопольного органа в виду следующего.

На основании части 1 статьи 33 Закона о рекламе антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, а также возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии со статьей 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом (часть 1).

Антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (часть 2).

Рассмотрение антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 9).

Правила рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 № 508 (далее – Правила № 508).

Более подробно порядок рассмотрения таких дел урегулирован Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденным приказом ФАС России от 28.12.2007 № 453 (далее – Административный регламент).

Пунктом 2 Правил № 508 предусмотрено, что дела возбуждаются и рассматриваются, в частности, по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с пунктами 12, 13, 15 и 16 Правил № 508, пунктами 3.6, 3.7, 3.9 и 3.24 Административного регламента дело может быть возбуждено Федеральной антимонопольной службой или ее территориальными органами, в том числе, по заявлению физического или юридического лица.

Такое заявление подается в антимонопольный орган в письменной форме с приложением документов, свидетельствующих о признаках нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В заявлении должны содержаться:

- наименование и место нахождения заявителя - юридического лица (фамилия, имя, отчество и место жительства заявителя - физического лица);

- наименование рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя, действия которых содержат признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе или наименование федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления, принявшего акт, полностью или в части противоречащий законодательству Российской Федерации о рекламе;

- описание фактов, свидетельствующих о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, с указанием способа, места и времени распространения рекламы или указание акта федерального органа исполнительной власти, акта органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, акта органа местного самоуправления, полностью или в части противоречащего законодательству Российской Федерации о рекламе, или указание на стороны и обстоятельства заключения договора на оказание услуг по распространению телевизионной рекламы с нарушением требований законодательства Российской Федерации о рекламе с приложением имеющихся доказательств;

- требования заявителя.

Антимонопольный орган рассматривает заявление, а также документы и материалы, приложенные к нему, в срок, не превышающий одного месяца со дня его поступления. По результатам рассмотрения заявления антимонопольный орган принимает решение о возбуждении дела или решение об отказе в возбуждении дела.

Решение о возбуждении дела принимается при наличии признаков нарушения законодательства о рекламе (пункт 20 Правил № 508).

Согласно пункту 21 Правил № 508 в решении о возбуждении дела должны быть указаны: наименование антимонопольного органа, принявшего решение; факты и обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе; нормы законодательства Российской Федерации о рекламе, которые подлежат применению; имеющиеся сведения о лицах, участвующих в деле (наименование и место нахождения юридического лица, органа исполнительной власти, органа местного самоуправления; фамилия, имя, отчество, место жительства физического