Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2013 по делу n А58-6733/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

         г. Чита                                                                                  Дело № А58-6733/2012

       03 июля  2013  года                                                                               

       Резолютивная часть постановления объявлена 27.06.2013.

       Полный текст постановления  изготовлен  03.07.2013.

       Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скажутиной Е.Н.,

судей Клочковой Н.В., Макарцева А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петелиной Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества  "Металлургшахтспецстрой" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 22 марта   2013 года по делу № А58-6733/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью "Трест Тындатрансстрой" (ИНН 2808021189, ОГРН 1072808001243 676290, Амурская Область, Тында Город, Советская улица, 1) к закрытому акционерному обществу "Металлургшахтспецстрой" (ИНН 7720570769, ОГРН 1067760638626 678960, Саха /Якутия/ Респ, Нерюнгри г, Разрезовская ул, 13, 1) о взыскании 8 749 450,68 рублей

 (суд первой инстанции: Артамонова Л.И.),

при участии в судебном заседании:

от истца – Завальская Т.В., представитель по доверенности № Т-04 от 09.01.2013,

от ответчика: представитель не явился, извещен,

установил:

       Общество с ограниченной ответственностью "Трест Тындатрансстрой" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)  с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации о взыскании с закрытого акционерного общества "Металлургшахтспецстрой" 8 553 434,47 рублей  -  основной долг в размере  5% от стоимости выполненных объемов работ в  сумме  7919846,73 рублей, неустойка в  размере 633 587,74 рублей.

        Решением Арбитражного суда  Республики Саха (Якутия) от 22 марта  2013 года  исковые требования удовлетворены частично, с Закрытого акционерного общества "Металлургшахтспецстрой" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Трест Тындатрансстрой" взыскано 7 919 846,73 рубля долга, расходы по государственной пошлине в размере 60 895,52 рубля.

        В удовлетворении остальной части иска отказано.

        Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в соответствии с положениями статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  Указывает, что условия заключенного между сторонами договора полностью соответствовали требованиям гражданского законодательства. Полагает, что истец, требуя оплатить ему резервы, не представил суду доказательств о том, что весь объект целиком построен, готов к сдаче или уже сдан генподрядчику. Суду представлены лишь акты выполненных работ формы КС-2 и вышеуказанные письма. Однако данные акты свидетельствуют лишь о сдаче промежуточных этапов работ, оплата которых производилась в строгом соответствии с договором (93% от суммы выполненных работ), т.е. истец не доказал, что законченный результат работы сдан генподрядчику и истец вправе в настоящий момент претендовать на выплату ему резервных удержаний. Таким образом,  факты, которые суд посчитал доказанными, не подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами. Полагает, что судом первой инстанции недостаточно полно изучены материалы дела и необоснованно не приняты во внимание доводы ответчика.

 Истец представил письменный  отзыв на апелляционную жалобу.

 Представитель истца в судебном заседании указала на законность принятого судебного акта.

  Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.  

           Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

 Проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобах, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

          Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  23 декабря 2010 года между обществом с ограниченной ответственностью "Трест Тындатрансстрой" (подрядчик) и закрытым акционерным обществом "Металлургшахтспецстрой" ( генподрядчик),  заключен договор подряда № 2312-2010/С/МШСС, по условиям которого подрядчик обязуется по заданию генподрядчика выполнить работы по строительству Объекта км. 160-161 (ПК1589+86–ПК1602+95), км. 238-240 (ПК2380+20-ПК2392+00), включительно на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км.) и до станции Эльга на разрез «Эльгинский», а генподрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

            Результатом работ является земляное полотно под укладку верхнего строения железнодорожного пути в соответствии с Правилами технической эксплуатации промышленного железнодорожного транспорта, другими нормами и правилами, действующим в РФ, также проектной документации, переданной генподрядчиком.

          Дополнительным соглашением № 1 от 05.08.2011 к договору предусмотрено выполнение работ по строительству Дополнительного объекта - искусственного водопропускного сооружения (металлическая труба) на 184 км (ПК 1839+54), на строительстве подъездного железнодорожного пути к месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции Эльга на разрез «Эльгинский».

        Дополнительным соглашением № 2 от 05.08.2011. к договору предусмотрено выполнение работ по строительству дополнительного объекта - искусственного водопропускного сооружения (металлическая гофрированная труба) на 185 км (ПК 1842+17) на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции Эльга на разрез

«Эльгинский».

        Дополнительным соглашением № 3 от 05.08.2011. к договору предусмотрено выполнение работ по строительству Дополнительного объекта - земляного полотна под

укладку верхнего строения железнодорожного пути протяженностью 161 км - 162 км (ПК 1602+95 - ПК 1613+00), на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции

Эльга на разрез «Эльгинский».

         Дополнительным соглашением № 4 от 05.08.2011. к договору предусмотрено выполнение работ по строительству Дополнительного объекта - земляного полотна под

укладку верхнего строения железнодорожного пути на 226 км протяженностью (ПК 2260+00 - ПК 2265+00), на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции Эльга на разрез «Эльгинский».

          Дополнительным соглашением № 5 от 05.08.2011. к договору предусмотрено выполнение работ по строительству Дополнительного объекта - искусственного водопропускного сооружения (металлическая гофрированная труба) на 185 км (ПК 1845+92), на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) и до станции Эльга на разрез

Эльгинский».

          Дополнительным соглашением № 6 от 05.08.2011. к Договору предусмотрено выполнение работ по строительству Дополнительного объекта - земляного полотна под

укладку верхнего строения железнодорожного пути на 226 км протяженностью (ПК 2250+00 - ПК 2260+00), на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км) до станции Эльга на разрез «Эльгинский».

         Согласно пункту 2.3 договора по поручению генподрядчика подрядчик принимает

на себя выполнение всех работ, предусмотренных пунктом 2.2 договора, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для строительства объекта и выполнения обязательств по настоящему договору. Изменения проектных решений выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

         В соответствии с пунктом 2.4 договора дополнительные работы, не учтенные сторонами в пункте 2.2 договора, выполняются подрядчиком при условии оформления

дополнительного соглашения к настоящему договору.

         В разделе 3 договора установлены сроки выполнения работ.

        Срок начала работ 01.01.2011., срок окончания работ 15.08.2011. согласно графику производства работ (приложение №1 к договору). Работы выполняются поэтапно, сроки начала и окончания работ (этапов работ) установлены графиком производства работ (этапов работ). Внесение изменений и уточнений в график производства работ (этапов работ) производится по взаимному соглашению сторон путем подписания

дополнительного соглашения.

        Согласно пункту 4.2 договора ориентировочная стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, составляет 147 846 640 рублей, в том числе НДС 18% в размере 22 552 877,29 рублей, расчет произведен согласно методике определения стоимости работ (приложение №5 к договору). 

         В соответствии с пунктами 4.2.1., 4.2.2 ориентировочная стоимость работ Объекта

160 - 161 км. (ПК 1589+86 - ПК 1602+95), составляет 25 692 840, 00 рублей, в том числе

НДС (18%) в размере 3 919 246, 78 рублей. Ориентировочная стоимость работ Объекта

238 - 240 км. (ПК 2380+20 - ПК 2392+00) составляет 122 153 800, 00 (рублей, в том числе НДС (18%) в размере 18 633 630, 51 рублей.

           Окончательная стоимость выполняемых работ будет согласована сторонами после утверждения генподрядчиком исполнительных смет, проектной документации и сводного сметного расчета. Стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, по строительству объекта, будет определяться локальными сметами на основании Сборников Территориальных единичных расценок (ТЕР-2001г.) по Амурской области или Республике Саха (Якутия) по проектной документации.

          В соответствии с пунктом 4.8. договора оплата за выполненные работы производится в порядке, указанном в п. 4.9. договора, после подписания сторонами актов выполненных работ (формы КС-2 и справок КС-3), подписанных сторонами в порядке, установленном в разделе 7 настоящего договора «Сдача и приемка работ». Сумма аванса учитывается при расчетах за выполненные работы, порядок погашения аванса определяется сторонами приложением №11 к настоящему договору. В случае, если из-за недостаточного объема работ сумма аванса не будет зачтена в полном размере в согласованные сроки, генподрядчик вправе учесть остаток суммы аванса при расчете за последующие месяцы выполнения работ в кратчайший возможный срок.

         Согласно пункту 4.9 договора оплата работ осуществляется генподрядчиком в следующем порядке:

- 93 % от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС-2 и КС - 3), при условии предоставления подрядчиком счета - фактуры, а также иных документов, указанных в пункте 7.2. настоящего договора;

- 5% от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней после сдачи земляного полотна под укладку верхнего строения пути, приемки объекта рабочей комиссией, устранения всех замечаний, выявленных при приемке, и подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта (пункт 7.6 договора);

- 2% от стоимости выполненных объемов работ после окончания гарантийного срока, указанного в разделе 8 настоящего договора и подписания сторонами протокола об окончании гарантийного срока (п. 15.4. договора), при этом подрядчик имеет право получить сумму окончательного расчета до окончания гарантийного срока, при условии предоставления банковской гарантии, выданной согласованным генподрядчиком банком (на любую сумму, но не менее 2% от стоимости выполненных работ) для обеспечения исполнения обязательств по возмещению расходов и убытков генподрядчика, возникших в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением подрядчиком гарантийных  обязательств, предусмотренных настоящим договором. Срок действия банковской гарантии должен быть не менее окончания гарантийного срока плюс пять месяцев.

         Согласно пункту 7.2 договора подрядчик обязан вести и предоставлять генподрядчику ежемесячно не позднее 21 числа текущего месяца первичную учетную документацию – п.п.7.2.1-7.2.12.

        В соответствии с п.7.6 договора окончательная приемка выполненных объемов работ производится генподрядчиком согласно графику производства работ (этапов работ) (приложение №1 к договору) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией в течение 5 календарных дней после получения соответствующего письменного уведомления подрядчика о строительной готовности объекта. Документация по сдаче-приемке работ подготавливается в соответствии с действующим законодательством РФ, действующими нормативными документами в строительстве (СНиП, СП, ТУ). При необходимости стороны дополнительно согласуют свои отношения по этой процедуре.

         Приложениями к договору являются подписанные сторонами график производства работ (этапов работ) на 2011 год, график финансирования работ (этапов работ) на 2011 год.

          Истец, указывая, что во исполнение принятых на себя обязательств выполнил предусмотренные договором работы, но ответчиком произведена частичная оплата,  обратился в суд с настоящим иском.

         Суд первой инстанции, принимая обжалуемый судебный акт, установил факт  выполнение истцом подрядных работ,  принятие их ответчиком без возражений,  исходил из обоснованности исковых требований в части взыскания суммы основного долга в размере  7 919 846, 73 руб. При этом пришел к выводу о невозможности взыскания с ответчика неустойки,  в связи с тем, что буквальное толкование условия, предусмотренного пунктом 4 соглашения от 05.06.2012 о реструктуризации задолженности к договору подряда от 23.12.2010 исключает возможность начисления неустойки, предусмотренной п. 9.12 договора.  

         Апелляционная коллегия  оснований для переоценки выводов суда первой инстанции не находит, поскольку они основаны