Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2014 по делу n А19-21003/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е    

г. Чита                                                                                                           

      Дело №А19-21003/2011

20 февраля 2014 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 20 февраля 2014 года

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Куклина О.А.,

судей Барковской О.В., Даровских К.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Тимиршаяховой А.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ГК-Аурум» на определение Арбитражного суда Иркутской области от 10 декабря 2013 года об утверждении Никифорова Алексея Алексеевича конкурсным управляющим закрытого акционерного общества «Сибирь-Девелопмент» по делу №А19-21003/2011 по заявлению Федеральной налоговой службы о признании закрытого акционерного общества «Сибирь-Девелопмент» (ИНН 3811126056; ОГРН 1083811008995, юридический адрес: г. Иркутск, ул. Сибирская, 11) несостоятельным (банкротом),

(суд первой инстанции: судья Александрова О.О.),

установил:

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 4.05.2012 в отношении закрытого акционерного общества «Сибирь-Девелопмент» (далее – должник, ЗАО «Сибирь-Девелопмент») введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.10.2012 в отношении должника введено внешнее управление, внешним управляющим утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2013 ЗАО «Сибирь-Девелопмент» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2013 конкурсным управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» утверждён Никифоров Алексей Алексеевич.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, закрытое акционерное общество «ГК-Аурум» (далее – ЗАО «ГК-Аурум», заявитель) обратилось в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт, которым утвердить конкурсным управляющим должника Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства «Сибирская гильдия антикризисных управляющих».

Заявитель жалобы указывает, что, утверждая конкурсным управляющим должника Никифорова А.А., суд руководствовался решением собрания кредиторов от 23.09.2013. Вместе с тем, судом без каких-либо оснований не приняты во внимания решения собраний кредиторов должника, проведённых 5.11.2013  и 25.11.2013, которые не были ни кем оспорены, следовательно, не были признаны судом недействительными.

Утверждает, что 5.11.2013 по вине внешнего управляющего Никифорова А.А. не состоялось собрание кредиторов ЗАО «Сибирь Девелопмент», о чём был составлен соответствующий акт об отсутствии Никифорова А.А. на месте проведения собрания по адресу г. Иркутск, ул. Верхняя Набережная, 167/8. Указанный акт был составлен представителями конкурсных кредиторов – ЗАО «ГК Аурум» и Федеральной налоговой службы.

Между тем, поскольку собрание кредиторов внешним управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» Никифоровым проведено не было, то собрание было проведено кредитором, требовавшим его созыва – ЗАО «ГК-Аурум» в этот же день по адресу: г. Иркутск, ул. Депутатская, д. 45/1. На собрании были приняты следующие решения: отменить ранее принятое решение о выборе НИ СРО НАУ «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий»; утвердить конкурсным управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства «Сибирская гильдия антикризисных управляющих» (НП «СГАУ»), место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д. 10, оф. 200, регистрационный номер 11318.

Протокол собрания был изготовлен в установленный законом срок и предоставлен в Арбитражный суд Иркутской области 11.11.2013 с одновременной подачей ходатайства об утверждении конкурсным управляющим Пугацевича Д.М.

Также 25.11.2013 внешним управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» было проведено внеочередное собрание кредиторов, на котором было принято решение об утверждении конкурсным управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства «Сибирская гильдия антикризисных управляющих» (НП «СГАУ»), место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д. 10, оф. 200, регистрационный номер 11318.

Кроме того, собранием кредиторов было принято решение об отмене ранее принятого решения о выборе НП СРО НАУ «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий.

Однако, как полагает заявитель, суд в нарушение положений статей 12 и 15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» назначил конкурсным управляющим должника иное лицо, нежели выбрано собранием кредиторов.

При этом указанные выше собрания кредиторов были проведены в полном соответствии с положениями норм Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», решения относительно кандидатуры конкурсного управляющего были приняты большинством голосов.

Более того, протокол собрания кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент» от 5.11.2013 был предоставлен в Арбитражный суд Иркутской области в установленный законом пятидневный срок с приложением всех необходимых документов об уведомлении кредиторов и уполномоченных органов, журнала регистрации участников собрания кредиторов и бюллетеней для голосования, а протокол собрания кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент» от 26.11.2013, в нарушение пункта 7 статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» Никифоровым А.А. в установленный законом 5-ти дневной срок  предоставлен в суд не был.

Участвующие в деле лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания уведомлены надлежащим образом.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителей участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещённых о времени и месте судебного заседания.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее: 21.09.2012 состоялось первое собранием кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент», на котором большинством голосов (100% от общей суммы установленных денежных обязательств предприятия-должника) принято решение об определении периодичности собрания кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент» – один раз в три месяца.

23.09.2013 внешним управляющим созвано и проведено очередное собрание кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент, в том числе и по вопросу выбора саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО «Сибирь-Девелопмент».

Из представленного в материалы дела протокола собрания кредиторов следует, что на собрании кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент», состоявшемся 23.09.2013, присутствовали кредиторы, обладающие 81,34% голосов для принятия решений по вопросам повестки дня.

Большинством голосов конкурсных кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент» принято решение о выборе некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО «Сибирь-Девелопмент».

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 15.11.2013 в удовлетворении заявления ЗАО «ГК-Аурум» о признании недействительными решений собрания кредиторов ЗАО «Сибирь-Девелопмент» от 23.09.2013 отказано.

Некоммерческое партнёрство «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело» письмом №54/13 от 3.10.2013, поступившим в суд 7.10.2013, представило кандидатуру Никифорова Алексея Алексеевича, изъявившего согласие быть утверждённым конкурсным управляющим в деле о банкротстве ЗАО «Сибирь-Девелопмент», с соответствующей информацией о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего Никифорова А.А. требованиям статьей 20 и 20.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Из материалов дела усматривается, что 23.10.2013 состоялось собрание кредиторов должника, которое было назначено по инициативе конкурсного кредитора ЗАО «ГК-Аурум», размер требования которого составляет более 10% от размера требований всех кредиторов должника.

Однако внешний управляющий должника Никифоров А.А. не явился на собрание кредиторов, в связи с чем обязанности по проведению собрания и полномочия председателя собрания кредиторов должника исполнял руководитель ЗАО «ГК-Аурум» – конкурсный управляющий Лосев И.Ю.

Согласно протоколу собранию кредиторов должника от 23.10.2013 на собрание были приняты решения, в частности: отменить ранее принятое решение об обращении в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о признании ЗАО «Сибирь-Девелопмент» банкротом и об открытии конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 23.09.2013); определить арбитражным управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства «Сибирская гильдия антикризисных управляющих», место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д.10, оф.200, регистрационный номер 11318.

Далее, 5.11.2013 по инициативе ЗАО «ГК-Аурум» состоялось собрание кредиторов должника.

Из протокола собрания кредиторов от 5.11.2013 следует, что собрание кредиторов, назначенное на 30.10.2013, не состоялось по вине внешнего управляющего должника Никифорова А.А., был составлен соответствующий акт об его отсутствии на месте проведения собрания. 30.10.2013 должнику, кредиторам и уполномоченному органу было вручено уведомление о времени и месте проведения собрания кредиторов, в котором было указано, что в случае не проведения внешним управляющим Никвифоровым А.А. собрания кредиторов 5.11.2013, оно будет проведено кредитором, требовавшим его созыва – ЗАО «ГК-Аурум».

5.11.2013 составлен акт об его отсутствии на месте проведения собрания внешнего управляющего должника Никифорова А.А.

На собрание кредиторов 5.11.2013 были приняты следующие решения: отменить ранее принятое решение об обращении в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайством о признании ЗАО «Сибирь-Девелопмент» банкротом и об открытии конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 23.09.2013); утвердить конкурсным управляющим ЗАО «Сибирь-Девелопмент» Пугацевича Дмитрия Михайловича, члена некоммерческого партнёрства «Сибирская гильдия антикризисных управляющих», место нахождения: г. Москва, Бережковская набережная, д.10, оф.200, регистрационный номер 11318; отменить ранее принятое решение о выборе некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело», из числа членов которого должен быть утверждён конкурсный управляющий.

Письмом от 26.11.2013, поступившим в суд первой инстанции 28.11.2013, некоммерческим партнёрством «Сибирская гильдия антикризисных управляющих» была предложена кандидатура арбитражного управляющего Пугацевича Дмитрия Михайловича для исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «Сибирь-Девелопмент».

Суд первой инстанции, утверждая конкурсным управляющим должника Никифорова А.А., указал, что каких-либо конкретных возражений по заявленной кандидатуре кредитором (ЗАО «ГК-Аурум») не приведено, доказательств несоответствия кандидатуры Никифорова А.А. требованиям статей 20 и 20.2 Закона о банкротстве суду не представлено, как не представлено и доказательств нарушения принятым на собрании от 23.09.2013 решением о выборе некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий ЗАО «Сибирь-Девелопмент», прав и законных интересов кредитора.

Оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам: в соответствии с пунктом 1 статьи 127 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) конкурсный управляющий утверждается в порядке, предусмотренном статьёй 45 Закона о банкротстве.

Согласно данной норме при получении протокола собрания кредиторов о выборе кандидатуры арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий, представляет в арбитражный суд информацию о соответствии указанной кандидатуры требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона.

По результатам рассмотрения представленной саморегулируемой организацией арбитражных управляющих информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 настоящего Федерального закона, арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, соответствующего таким требованиям.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве вопрос о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

В данном случае обжалованный судебный акт суд первой инстанции основывает на решении собрания кредиторов от 23.09.2013 о выборе некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный управляющий (т.3 л.182-183).

Однако в материалах дела имеется также протокол собрания кредиторов должника от 23.10.2013 (т.4 л.21-24), согласно которому данное собрание проведено по инициативе конкурсного кредитора ЗАО «ГК-Аурум» на основании пунктов 1 и 3 статьи 14, пункта 5 статьи 12 Закона о банкротстве. На собрании присутствовали конкурсные кредиторы, сумма требований которых составляет 96,45% от общего числа требований кредиторов, включённых в реестр требований кредиторов должника. Собранием приняты следующие решения: об отмене решения собрания кредиторов должника от 23.09.2013 о выборе некоммерческого партнёрства «Саморегулируемая организация независимых арбитражных управляющих «Дело», из числа членов которой должен быть утверждён конкурсный