Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.12.2008 по делу n А58-5195/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Тел. [phone] Тел./факс [phone]

Е-mail: [email protected]   http:/4aas/arbitr.ru

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Чита                                                                                                              Дело №А58-5195/2008

"03" декабря 2008 года                                                                                           -04АП-3636/2008

Резолютивная часть постановления объявлена   02 декабря 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен   03 декабря 2008 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Доржиева Э.П.,

судей: Ячменёва Г.Г., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  ответчика по делу  Общества с ограниченной ответственностью торгово-промышленное предприятие "Агротекс"

(наименование лица, подавшего апелляционную жалобу и его процессуальное положение)

на Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 13 октября 2008 года  по делу №А58-5195/2008, по заявлению Управления государственного строительного надзора Республики Саха (Якутия) к Обществу с ограниченной ответственностью торгово-промышленное предприятие "Агротекс" о привлечении к административной ответственности (суд первой инстанции Е.Б. Бадлуева),

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

установил:

Управление государственного строительного надзора Республики Саха (Якутия) обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью торгово-промышленное предприятие "Агротекс" к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.   

Решением от 13 октября 2008г. суд удовлетворил заявленные требования, в обоснование указав, что в действиях ответчика содержится состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, поскольку доказательств  разрешения на строительство объекта «Супермаркет» Торговый дом по адресу г.Алдан, ул.Ленина заказчиком ООО ТПП «Агротекс» на момент проверки не представлено. Административным органом нарушений процедуры привлечения лица к административной ответственности допущено не было, давность привлечения к административной ответственности, установленная статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не пропущена.

Не согласившись с указанным решением, ООО торгово-промышленное предприятие "Агротекс" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, производство по делу прекратить. Считают, что в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ, так как никаких строительных работ на участке по адресу г.Алдан, ул.Ленина, 21, не проводилось. На производство земляных работ имеется соответствующий ордер, выданный 22.10.2007г. МО "Город Алдан". Кроме того, дело в судебном заседании было рассмотрено без участия представителя общества, не извещенного надлежащим образом.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом. Ходатайствует о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение оставить без изменения.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом, что подтверждается телеграммой от 26.11.2008г.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Управление государственного строительного надзора Республики Саха (Якутия) по требованию прокуратуры Алданского района Республики Саха (Якутия) провело проверку соблюдения обществом градостроительного законодательства при строительстве объекта «Супермаркет Торговый дом» по ул.Ленина в г.Алдане.

В ходе проверки установлено и в акте проверки от 11.09.2008г. №479-08 зафиксировано: земельный участок по адресу г.Алдан, ул.Ленина, дом 21, общей площадью 1370 кв.м. предоставлен Обществу под строительство супермаркета; строительство осуществляет ООО «Бригантина», на момент проверки вырыт котлован, выполнена подсыпка песчаная под подготовку фундамента; проектная документация разработана ООО «Промгражданпроект»; разрешение на строительство отсутствует. Проверка проведена в присутствии представителя общества Матюшина Е.А. (по доверенности от 8.05.2008года). Замечания и объяснения застройщиком не заявлены.

17.09.2008года начальником УГСН составлен протокол об административном правонарушении №161-08, которым данные действия общества в осуществлении строительства без разрешения квалифицированы по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ.

На основании ст.23.1 КоАП РФ протокол и материалы административного дела направлены в арбитражный суд для рассмотрения вопроса о привлечении общества к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях строительство, реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство,  влекут наложение административного штрафа на юридических лиц от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

В соответствии с частью 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Согласно части 2 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности таких объектов, осуществляется на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик - это физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Согласно части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицами, осуществляющими строительство, могут являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи.

В силу указанных норм закона на ООО торгово-промышленное предприятие "Агротекс", как на застройщике, лежит обязанность получить разрешение на строительство, следовательно, оно является субъектом административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.9.5 КоАП РФ.

Судом установлено, что 30.10.2007года между Администрацией МО «Алданский район» и Обществом заключен договор №392 аренды земельного участка, по которому общество принимает в аренду земельный участок из земель населенных пунктов с кадастровым номером 14:02:010736:0059. находящийся по адресу Республика Саха (Якутия). г.Алдан, ул.Ленина, дом 21, общей площадью 1970 кв.м. Согласно пункту 1.2 договора участок предоставлен под строительство супермаркета. Срок действия договора с 16.10.2007года по 15.10.2010 года.

Между Обществом (заказчик) и ООО «Бригантина» (подрядчик) заключен договор генподряда, согласно которому заказчик передает техническую, проектную, разрешительную документацию, а подрядчик принимает на себя подряд на строительство объекта «Торговый дом» по адресу :г.Алдан, ул.Ленина 21 (общестроительные работы, спецработы, благоустройство и озеленение). Пунктом 1.3. договора предусмотрено обязательство подрядчика начать строительство с 20.08.2008года, завершить в срок 1.09.2009года.

Факт осуществления строительных работ, в частности, что на момент проверки вырыт котлован, выполнена подсыпка песчаная под подготовку фундамента, подтверждается актом проверки и не оспаривается обществом.

Разрешение на строительство объекта «Супермаркет» Торговый дом по адресу г.Алдан, ул.Ленина ООО ТПП «Агротекс» не представлено.

Доводы общества о том, что никаких строительных работ на участке по адресу г.Алдан, ул.Ленина, 21, не проводилось, на производство земляных работ имеется соответствующий ордер, выданный 22.10.2007г. МО "Город Алдан", не могут быть приняты во внимание.

Действия по копке котлована, по осуществлению подсыпки песчаной под подготовку фундамента являются начальной стадией строительства и не могут производиться без разрешения на строительство.

В п.2.2.1 Постановления городского Собрания депутатов г. Якутска от 28.09.2004 ПГС N 22-8"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПРАВИЛ БЛАГОУСТРОЙСТВА МУНИЦИПАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ "ГОРОД ЯКУТСК" указано, что заказчик или подрядная организация обязаны до начала строительных работ получить разрешение на их производство в Департаменте ЖКХ.

Земляные работы, связанные со строительством, прокладкой, переустройством и ремонтом подземных инженерных коммуникаций, строительством и ремонтом зданий, дорог, проведением благоустройства и озеленения территорий, могут производиться только с получением специального разрешения - ордера (далее - ордер).

Ордер на производство земляных работ выдается Департаментом ЖКХ на основании решения соответствующей комиссии, утвержденной мэром МО "Г. Якутск".

Разрешение (ордер) на производство работ по устройству нулевого цикла объектов соцкультбыта, административных зданий и жилья выдается только при наличии письменного разрешения инспекции ГАСН. (п.2.3.1).

Таким образом, получение ордера на производство земляных работ является дополнительной обязанностью общества при проведении земляных работ при строительстве. При этом получение ордера не освобождает общество на получение разрешения на строительство.

   Доказательств, что обществом были приняты все необходимые меры по соблюдению законодательства в этой сфере, не представлено.

 При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно указал на наличие в действиях общества по осуществлению строительства без разрешения состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений при производстве по административному делу допущено не было.

Согласно статье 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в протоколе отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения; при составлении протокола названным лицам разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе; указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

В соответствии с частью 2 статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица.

Уведомлением от 15.09.2008года №01\31-751, направленным законному представителю общества 15.09.2008г. факсом по телефону (4112) 211418, входящий номер 603\01, общество было извещено о времени и месте составления протокола 17.09.2008года в 9 час.30 мин.

О времени и месте судебного заседания общество также было извещено определением от 19.09.2008г., полученным обществом 26.09.2008г., что подтверждается уведомлением №40925 (л.д.32).

О перерыве в судебном заседании стороны были извещены, что подтверждается объявлением суда. 

Кроме того, право на представление возражений и дополнительных документов, свидетельствующих о невиновности общества во вменяемом ему правонарушении, было реализовано заявителем путем подачи апелляционной жалобы.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представитель общества не явился.       

Таким образом, при привлечении общества к административной ответственности процессуальные гарантии защиты были соблюдены.

Давность привлечения к административной ответственности, установленная статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не пропущена.

Санкция судом выбрана минимальная с учетом смягчающих обстоятельств.

Признаков малозначительности совершенного административного правонарушения судом не установлено.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

1.Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 13.10.2008г., принятое по делу № А58-5195/08, оставить без изменения, а апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью торгово-промышленное предприятие "Агротекс" без удовлетворения.

2.Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

3.Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                              Э.П. Доржиев

Судьи                                                                                                           Д.Н. Рылов

                                                                                                          Г.Г. Ячменев