Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2009 по делу n А19-17630/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами. Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

С учетом положений части 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации, пункта 3 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в силу которых запрещено использование доказательств, полученных с нарушением закона, Акт проверки выдачи чека от 04.09.2008г. (л.д.44) и Акт проверки №003744 от 04.09.2008г. (л.д.41), составленные с нарушением Федерального закона №144-ФЗ налоговым органом, не наделенным правом проводить оперативно-розыскные мероприятия, не могут являться доказательствами, подтверждающими событие административного правонарушения. Иные имеющиеся в материалах дела доказательства совершения предпринимателем административного правонарушения (объяснения должностных лиц налогового органа, объяснения продавцов, копия чека) противоречат друг другу и не позволяют сделать однозначного вывода о наличии события правонарушения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в материалах дела нет достаточных доказательств, подтверждающих событие вменяемого предпринимателю административного правонарушения.

Кроме того, согласно части 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения. Возможность вынесения постановления за пределами этого срока, в том числе, и в случае, если последний день срока приходится на нерабочий день, нормами КоАП РФ не предусмотрена.

Согласно пункту 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003г. № 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации" установленные статьей 4.5 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации сроки давности привлечения к административной ответственности являются пресекательными и в случае их пропуска суд признает незаконным и отменяет оспариваемое постановление административного органа.

Из материалов дела следует, что административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ст.14.5 КоАП РФ, выявлено в ходе проверки 04.09.2008г. Следовательно, последним днем срока привлечения предпринимателя к административной ответственности является 04.11.2008г. Постановление о привлечении предпринимателя к административной ответственности вынесено налоговым органом 05.11.2008г., то есть за пределами двухмесячного пресекательного срока. Истечение двухмесячного срока в день, являющийся нерабочим, не может влечь изменения порядка исчисления указанного пресекательного срока. При таких обстоятельствах налоговым органом должны были быть предприняты меры к вынесению постановления о привлечении предпринимателя к административной ответственности до предельно допустимой даты.

Кроме этого, суд апелляционной инстанции учитывает, что материалы дела были рассмотрены и Постановление вынесено без участия предпринимателя. При этом, как следует из уведомления (л.д.24), извещение о переносе рассмотрения дела об административном правонарушении на 05.11.2008г. предприниматель получила 10.11.2008г., а у налогового органа на момент рассмотрения дела отсутствовали доказательства о надлежащем извещении предпринимателя о времени и месте рассмотрения дела. Данные обстоятельства свидетельствуют о существенном нарушении порядка привлечения к административной ответственности (п.4 ч.1 ст.29.7 КоАП РФ).

Таким образом, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционной жалобы по  вышеизложенным мотивам.

Исходя из изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьей 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Иркутской области 20 января 2009 года по делу №А19-17630/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №9 по Иркутской области  без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий                                                                             Е.О.Никифорюк

Судьи                                                                                                           Т.О.Лешукова

                                                                                                                       Н.В.Клочкова