Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А51-5190/2010. Изменить решение

Генеральный директор Государственного заказчика или иные надлежащим образом уполномоченные лица, которые с момента заключения настоящего контракта будут принимать непосредственное участие в регулировании строительной деятельности по объектам, формировать штат представителей, выполняющих функции  государственного заказчика по  контракту, в том числе строительный контроль, и уполномоченных им лиц, осуществляющих контроль за ходом исполнения контракта.

              В силу пункта 3.1.5 государственного контракта, государственный заказчик (Дирекция) обязуется организовать строительный контроль за выполнением работ в порядке, предусмотренном действующими нормативными документами и контрактом.

              Таким образом, суд приходит к выводу о том, что обязанности по осуществлению строительного контроля за выполнением работ возложены на Дирекцию.

              В предписании №05/2010 в вину Дирекции вменены следующие нарушения по факту неосуществления строительного контроля: на корпусах, где ведутся работы по монтажу металлических конструкций (гостиничные корпуса с К1 по К11), данные работы не вносятся в общие журналы  работ, в том числе и работы по натяжению и контролю натяжения соединений на болтах с контролируемым натяжением, при складировании  металлоконструкций допускается их соприкосновение  с грунтом и скопление на них влаги, анкерные болты на подколонниках, которые являются одними из основных элементов для сборки соединений, не предохраняются от попадания на них грязи, краски и образования льда, не в полном объеме выполняются работы по антикоррозийной защите металлоконструкций (не производится повторная обработка), не соответствует утвержденному проекту класс прочности бетона несущих конструкций фундамента (пункты 1.1, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6 предписания №05/2010).   

      В части 2 статьи 52 ГрК РФ указано, что виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

    В пункте 1,3 части 2 статьи 54 ГрК РФ указано, что предметом государственного строительного надзора является проверка соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, выполнения требований частей 2 и 3 статьи 52 настоящего Кодекса.

              Приказом  Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 12.01.2007 №7 утвержден Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ  при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства РД-11-05-2007 (далее также – Порядок).

       Настоящий Порядок разработан на основании статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации и подпункта "б" пункта 13 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 февраля 2006 г. N 54 "О государственном строительном надзоре в Российской Федерации".

        Данный Порядок устанавливает порядок ведения общего и (или) специального журнала, в которых ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства (пункт 2 Порядка).

              В силу пункта 3 Общий журнал работ, в котором ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства (далее - общий журнал работ), является основным документом, отражающим последовательность осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства, в том числе сроки и условия выполнения всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, а также сведения о строительном контроле и государственном строительном надзоре.

        Общие и (или) специальные журналы работ (далее - журналы работ) подлежат передаче застройщиком или заказчиком заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства одновременно с извещением, направляемым в соответствии с частью 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в орган государственного строительного надзора в случаях, если в соответствии с частью 1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор (пункт 4 Порядка).

              Приказом Министерства регионального развития РФ от 09.12.2008 №274 утвержден Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.

              В соответствии с пунктом 16 раздела III Виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту работы по монтажу металлических конструкций относятся к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства. Работы бетонные согласно пункту 14 этого же раздела Перечня также отнесены к данному виду работ.

              Между тем, исходя из зафиксированных Департаментом в пунктах 1.1, 1.3, 1.4, 1.5 предписания №05/2010 нарушений, коллегия приходит к выводу о том, что они не являются работами по монтажу металлических конструкций, соответственно не могут быть признаны работами, влияющими на безопасность объектов капитального строительства.

              В ходе рассмотрения апелляционной жалобы, судом были исследованы общие журналы работ ЗАО «Крокус» на объекты Дальневосточного федерального университета: Гостиничный комплекс «Южный» корпус 9,  Гостиничный комплекс «Северный» корпус 1, зарегистрированные в Отделе государственного строительного надзора по Владивостокскому городскому округу Департамента градостроительства Приморского края в 2008-2009гг.

      В соответствии с разделом II Порядка ведения общего журнала работ, утвержденного Приказом Ростехнадзора от 12.01.2007 №7 раздел 3 общего журнала "Сведения о выполнении работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства" заполняется уполномоченным представителем лица, осуществляющего строительство. В указанный раздел включаются данные о выполнении всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства (пункт 8.3 Порядка).

              Раздел 4 "Сведения о строительном контроле застройщика или заказчика в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства" заполняется уполномоченным представителем застройщика или заказчика. В указанный раздел включаются все данные о выявленных строительным контролем недостатках при выполнении работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, а также сведения об устранении указанных недостатков (пункт 8.4 Порядка).

      Изучив разделы 3, 4 общих журналов суд апелляционной инстанции установил факт отражения в них сведений об осуществлении работ по монтажу металлоконструкций на строительных объектах, в том числе работ по бетонированию, а также замечания по ходу выполнения данных работ с указанием сроков на их устранение, с выдачей Дирекцией соответствующих предписаний ЗАО «КРОКУС ИНТЕРНЭШНЛ» от 25.11.2009, 27.11.2009.

     По мнению суда апелляционной инстанции, изложенное свидетельствует о том, что Дирекция осуществляла строительный надзор в отношении объектов возводимых генеральным подрядчиком ЗАО «КРОКУС ИНТЕРНЭШНЛ» надлежащим образом, в связи с чем, пункты 1.1, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6 предписания №05/2010 подлежат исключению из объема вменяемых Дирекции нарушений.

     Вместе с тем, пунктом 1.2 указанного предписания Дирекции вменяется следующее нарушение: специальные журналы по отдельным видам работ не зарегистрированы отделом государственного строительного надзора по Владивостокскому городскому округу Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

       В силу абзаца 2 пункта 3 Порядка специальные журналы работ, в которых ведется учет выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства (далее - специальные журналы работ), являются документами, отражающими выполнение отдельных видов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства.

       Как указывалось выше, специальные журналы работ подлежат передаче застройщиком или заказчиком в орган государственного строительного надзора в случаях, если в соответствии с частью 1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор.

      В соответствии с пунктом 6 Порядка заполненные журналы работ подлежат хранению у застройщика или заказчика до проведения органом государственного строительного надзора итоговой проверки.

       Подпунктом «б» пункта 13 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 февраля 2006г. N 54 "О государственном строительном надзоре в Российской Федерации" предусмотрено, что для определения соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной и рабочей документации должностным лицом органа государственного строительного надзора проверяется соблюдение порядка проведения строительного контроля, ведения общего и (или) специальных журналов, в которых ведется учет выполнения работ (далее - общие и (или) специальные журналы), исполнительной документации, составления актов освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

      При выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений.

      В ходе рассмотрения дела, Дирекция не представила суду доказательств того, что генеральным подрядчиком ЗАО «КРОКУС ИНТЕРНЭШНЛ» велся специальный журнал по отдельным видам работ, соответственно при отсутствии данного журнала его регистрация в Отделе государственного строительного надзора  невозможна. В свою очередь, данное обстоятельство свидетельствует о том, что Дирекция строительный контроль в отношении ведения генподрядчиком специального журнала не осуществляла. Таким образом, пункт 1.2 предписания №05/2010 от 01.02.2010 правомерно вменен Дирекции.

      Отклоняя доводы апелляционной жалобы о том, что предписание вынесено неуполномоченным лицом, проверка выполнена с превышением полномочий, предоставленных органу, уполномоченному осуществлять государственный строительный надзор, коллегия руководствуется следующим.

              В силу части 4 статьи 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции, капитальном ремонте предусмотрено осуществление государственного строительного надзора.

              Пунктом 3 статьи 54 ГрК РФ установлено, что государственный строительный надзор осуществляется федеральным органом исполнительной власти при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов, указанных в пункте 5.1 статьи 6 данного Кодекса, проектная документация которых проходит государственную экспертизу федерального органа государственной власти РФ.

              Из материалов дела судом установлено, что положительное заключение экспертизы проектной документации выдано органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации – ГУ Московской области «Мособлгосэкспертиза», что также подтверждается письмами Дальневосточного управления Ростехнадзора от 23.11.2009 № 05-21/2958, которым управление направило по подведомственности в адрес департамента извещение дирекции о начале строительства, а также от 06.04.2010 № 05-19/1859, которым сообщало дирекции о направлении по подведомственности документации о начале строительства.

              Таким образом, государственный строительный надзор на объектах капитального строительства – «Дальневосточный Федеральный университет» и «конференц-центр» в силу пункта 4 статьи 54 ГрК РФ осуществляется органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора, которым в данном случае является Департамент, в связи с чем доводы заявителя относительно того, что предписание вынесено не уполномоченным лицом, не основаны на нормах права.

              Довод жалобы об отсутствии уведомления о предстоящей проверке, является несостоятельной, поскольку как установлено судом уведомление от 14.12.2009 № 29/07-20-13050 о времени, месте, предмете, основании проведения проверки получено Дирекцией 15.12.2009 (входящий № 01/2764).

              Распоряжением Департамента от 11.08.2009 №56 об осуществлении государственного строительного надзора, а также уведомлением о проведении проверки опровергаются доводы заявителя об отсутствии оснований для проведения проверки, так как проверка проведена с целью определения исполнения ранее выданного Департаментом заявителю предписания.

              При таких обстоятельствах, проверка проведена в соответствии со статьей 54 ГрК РФ и Положением об осуществлении государственного