Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2010 по делу n А51-4726/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

14

А51-4726/2010

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-4726/2010 

29 июля 2010 года 

Резолютивная часть постановления оглашена 22 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 июля 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, Т.А. Солохиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Мильгевской Н.А.

при участии:

от ФГУ «Дальневосточная дирекция Министерства регионального развития РФ»: - представитель Анеликова Е.Н. доверенность № 66 от 14.01.2010 сроком на один год, паспорт;

от Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства ПК: - представитель Чернякова О.С., доверенность № 1-10/42д от 14.12.2009 сроком до 31.12.2010, удостоверение № 4827 действительно до 31.12.2010.  

от Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору – представитель не явился, извещен надлежаще.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

апелляционное производство № 05АП-3667/2010

на решение от 08.06.2010

судьи Нестеренко Л.П.

по делу № А51-4726/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ФГУ "Дальневосточная дирекция Министерства регионального развития РФ"

к Департаменту земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края

третье лицо: Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении

в судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ объявлялся перерыв с 20.07.2010 до 9-30 час. 22.07.2010

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное учреждение «Дальневосточная дирекция Министерства регионального развития Российской Федерации» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края от 19.02.2010 по делу об административном правонарушении № 15/2010.

Решением суда от 08.06.2010г. заявленные требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что в действиях ФГУ «Дальневосточная дирекция Минрегионразвития РФ» отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 9.4 КоАП РФ. Кроме того, суд указал на допущенные ответчиком процессуальные нарушения в ходе производства по делу об административном правонарушении, в частности рассмотрение дела об административном правонарушении в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности.

Департамент, не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы оспаривает выводы суда относительно неизвещения заявителя о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, указывая на то, что дирекция была уведомлена определением, направленным посредством факсимильной связи, что подтверждается отчетом об отправке, зарегистрированным в журнале регистрации исходящих факсов и телефонограмм, регистрационный №480 от 18.02.2010. При непосредственной передаче определения о времени и месте рассмотрения дела, сотрудники ФГУ принять его отказались, о чем 18.02.2010 был составлен соответствующий акт. Ссылаясь на пункт 24.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 Департамент указывает на то, что КоАП РФ не содержит оговорок об определенных способах извещения. Поскольку законный представитель ФГУ был надлежащим образом извещен, на рассмотрение дела не явился и каких-либо ходатайств не заявлял, дело было рассмотрено в его отсутствие. Оспаривая выводы суда об отсутствии в действиях ФГУ состава вменяемого административного правонарушения, ответчик указывает на то, что при проверке объектов ДВФУ Департаментом были выявлены новые замечания по организации строительного производства, не отраженные в документах застройщика. В нарушение государственного контракта от 18.05.2009 и Градостроительного кодекса РФ застройщик - ФГУ «Дальневосточная дирекция Министерства регионального развития Российской Федерации»  не исполнял обязанности по осуществлению строительного контроля, что привело не только к нарушениям безопасности строительного производства, но и к отступлению от проектной документации.

Кроме того, представлены дополнения к апелляционной жалобе, в которых Департамент оспаривает вывод суда о том, что застройщик не является субъектом административного правонарушения по части 1 статьи 9.4 КоАП РФ

Представитель Департамента в судебном заседании доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней поддержал.

Представитель Дирекции с доводами жалобы не согласился, представлен письменный отзыв, согласно которому просит решение суда оставить без изменения.

Дальневосточное управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, извещенное о времени и месте судебного разбирательства своего представителя не направило. Отзыв не представлен.

В соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение отмене либо изменению не подлежит в силу следующих обстоятельств.

Федеральное государственное учреждение «Дальневосточная дирекция Министерства регионального развития Российской Федерации» переименовано из федерального государственного учреждения «Дальневосточная дирекция Росстроя», что отражено в п. 1.1 Устава Учреждения, утвержденного приказом Минрегионразвития России от 29.10.2009 № 492.

18.05.2009 ФГУ «Дальневосточная дирекция Росстроя» заключило с ЗАО «Крокус Интернэшнл» государственный контракт № ГП-09/05-146 на выполнение работ по строительству «под ключ» объектов (комплекса зданий и сооружений) Дальневосточного федерального университета на острове Русский Владивостокского городского округа. При этом заявитель выступил в качестве государственного заказчика строительства.

16.09.2009 Дирекции было выдано разрешение № RU253040002000002-0001 на строительство указанного объекта в составе: трехзвездочный гостиничный комплекс «Северный» с комплексом крытых двухуровневых автостоянок, трехзвездочный гостиничный комплекс «Южный» с комплексом крытых двухуровневых автостоянок, естественно-научный учебный корпус, ландшафтно-парковая и спортивная зоны.

В период с 21.12.2009 по 22.12.2009 главным консультантом отдела Госстройнадзора по Владивостокскому городскому округу Департамента земельных отношений, государственного строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края была проведена проверка исполнения Дирекцией как заказчиком строительства выданного ранее предписания от 16.10.2009 № 82/2009.

В ходе проверки объектов ДВФУ были выявлены новые замечания по организации строительного производства, выразившиеся в неосуществлении Дирекцией строительного контроля, а именно: работы по монтажу металлических конструкций не вносятся в общие журналы работ, специальные журналы по отдельным видам работ не зарегистрированы отделом государственного строительного надзора по Владивостокскому городскому округу, при складировании металлоконструкций допускается их соприкосновение с грунтом и скопление на них влаги, анкерные болты на подколонниках, которые являются одним из основных элементов для сборки соединений, не предохраняются от попадания на них грязи, краски и образования льда, не производится повторная обработка по антикоррозийной защите металлоконструкций, не соответствует утвержденному проекту класс прочности бетона несущих конструкций фундамента.

Факты нарушений зафиксированы отражены в акте проверки № 263.

17.02.2010 главным консультантом отдела Госстройнадзора по Владивостокскому городскому округу был составлен протокол об административном правонарушении, в котором нарушение, совершенное ФГУ «Дальневосточная дирекция», квалифицировано по части 1 статьи 9.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

19.02.2010 начальником отдела Госстройнадзора было вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 15/2010, которым на заявителя наложен административный штраф в размере 30000 руб.

ФГУ «Дальневосточная дирекция Минрегионразвития РФ», не согласившись с привлечением его к административной ответственности, обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

Согласно части 1 статьи 9.4 КоАП РФ нарушение требований проектной документации, технических регламентов, обязательных требований стандартов, строительных норм и правил, других нормативных документов в области строительства при строительстве, капитальном ремонте объектов капитального строительства, включая применение строительных материалов, влечет административную ответственность юридических лиц в виде административного штрафа или административного приостановления деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ (далее – ГрК РФ) строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.

Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или заказчиком. Застройщик или заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации (часть 2 ст.53 ГрК РФ).

В силу части 4 статьи 53 ГрК РФ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации. До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций. По результатам проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения составляются акты освидетельствования указанных работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения.

Частью 5 статьи 53 ГрК РФ предусмотрено, что при выявлении по результатам проведения контроля недостатков указанных в части 4 настоящей статьи работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения застройщик или заказчик может потребовать проведения контроля за выполнением указанных работ, безопасностью указанных конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения повторно после устранения выявленных недостатков. Акты освидетельствования таких работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения должны составляться только после устранения выявленных недостатков.

Из материалов дела установлено, что генеральным подрядчиком объекта капитального строительства является ЗАО «КРОКУС ИНТЕРНЭШНЛ», с которым 18.05.2009 был заключен государственный контракт на выполнение подрядных работ №ГП-09/05-146, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства выполнить работы по строительству «под ключ» объектов (комплекса зданий и сооружений) Дальневосточного федерального университета на о. Русский Владивостокского городского округа.

Пунктом 2.1 указанного контракта установлено, что интересы государственного заказчика - ФГУ «Дальневосточная дирекция Росстроя» по управлению Контрактом представляет Генеральный директор Государственного заказчика или иные надлежащим образом уполномоченные лица, которые с момента заключения настоящего контракта будут принимать непосредственное участие в регулировании строительной деятельности по объектам, формировать штат представителей, выполняющих функции  государственного заказчика по  контракту, в том числе строительный контроль, и уполномоченных им лиц, осуществляющих контроль за ходом исполнения контракта.

В силу пункта 3.1.5 государственного контракта, государственный заказчик (Дирекция) обязуется организовать строительный контроль за выполнением работ в порядке, предусмотренном действующими нормативными документами и контрактом.

Таким образом,