Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2010 по делу n А51-20377/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

А51-20377/2009

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-20377/2009 

02 августа 2010 года 

Резолютивная часть постановления оглашена 26 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 02 августа 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: Н.В. Алфёровой, З.Д. Бац

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Жариковой Е.В.

при участии:

от Находкинской таможни: - представитель Барсуков С.А., доверенность № 11-31/25625 от 29.12.2009 сроком на один год, удостоверение ГС № 241131.

от  ИП Маркова Владимира Александровича, ООО "Феско Лайнз Владивосток", ООО "Ориста", Находкинская транспортная прокуратура – представители не явились, извещены надлежаще.           

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Находкинской таможни

апелляционное производство № 05АП-3816/2010

на решение от 03.06.2010

судьи Колтуновой Н.В.

по делу № А51-20377/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению ИП  Маркова Владимира Александровича

к Находкинской таможне

третьи лица: ООО "Феско Лайнз Владивосток", ООО "Ориста", Находкинская транспортная прокуратура

об оспаривании действий

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Марков Владимир Александрович обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании незаконными действий Находкинской таможни ДВТУ ФТС и взыскании с ответчика убытков в размере 80 957,44 рублей, оплаченных ООО «Фезко Лайнз Владивосток» согласно счету № 906237 от 12.08.2009 и затрат на услуги представителя.

Решением суда от 03.06.2010г. заявленные требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что факт неправомерности действий должностных лиц Находкинской таможни по проведению фактического досмотра товара, ввезенного по ГТД №10706020/040909/0001872, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности установлен материалами дела.

Находкинская таможня, не согласившись с решением суда, подала апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что профиль риска №11/10000/11062009/00763 поступил в таможню 23.06.2009 письмом ФТС России от 11.06.2009 «О направлении профилей риска» и был направлен в таможенные посты к исполнению. Данный профиль риска является общероссийским долгосрочным неформализованным профилем риска, выявление которого осуществляется без применения соответствующего программного средства, т.е. самостоятельно должностным лицом таможенного органа исходя из области риска. При проверке документов и сведений, поданных в ОКТТ таможенного поста Морской порт Восточный с целью получения разрешения на ВТТ на товар в контейнере HDMU5477657 были выявлены несоответствия в представленных документах. Несоответствие также подтверждалось не только документами, представленными к таможенному оформлению, но и результатами фактического таможенного контроля: рапортом о результатах таможенного наблюдения от 15.07.2009 за процессом выгрузки в ПЗТК ООО «Восточная стивидорная компания». Выявленное должностным лицом ОКТТ таможенного поста Морской порт Восточный отличие маркировки пломб от маркировки, указанной в представленных перевозчиком (экспедитором) документах, позволяло обоснованно предположить о вероятности несанкционированного доступа к товарам в контейнере и соответствовало описанию области риска, предписывающего обязательное проведение 100% таможенного досмотра.

Представитель Находкинской таможни доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

ИП Марков, ООО «Феско Лайнз Владивосток», ООО «Ориста», Находкинская транспортная прокуратура явку представителя не обеспечили, письменные отзывы не представлены.

В соответствии с частью 3, 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие указанных лиц, по имеющимся в деле доказательствам.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса  РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение отмене либо изменению не подлежит в силу следующих обстоятельств.

Согласно свидетельству серии 49 № 000040430 Марков Владимир Александрович зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя.

          В таможенный пост Морской порт Восточный Находкинской таможни для получения разрешения на внутренний таможенный транзит ввезенного товара, обратилась компания - экспедитор ООО «Ориста», действующая на основании поручения ООО «Феско Лайнз Владивосток», клиента грузоотправителя. Обществом также были представлены следующие документы: транзитная декларация, коносамент PUVY165809, подтверждающий договор международной морской перевозки, имеющий ссылку на предшествующий документ - сквозной коносамент PUGD004008; линейный коносамент ВОСМАГ51897, также имеющий ссылку на сквозной коносамент PUGD004008; ветеринарный сертификат страны отправления от 10.06.2009 №ЕS-Е-17-09-02132 и другие документы, необходимые для выдачи разрешения на транзит товаров. Одновременно в Находкинскую таможню была подана грузовая таможенная декларация №10706020/040909/0001872.

             При документальной проверке пакета документов на товар «свинина мороженная - свиные рульки», следующего в адрес ИП Маркова г. Магадан, находящегося в контейнере HDMU477657, были выявлены несоответствия сведений по обеспечению идентификации товара: в коносаменте PUVY165809, представленном при прибытии, указано средство идентификации (далее СТИ) с номером «034375», в сквозном коносаменте PUGD004008  указано СТИ за номером «34375», в ветеринарном сертификате №ЕS-Е-17-09-02132 указан номер СТИ «НММ034375», рапортом о результатах таможенного наблюдения за процессом выгрузки в ПЗТК ООО «Восточная стивидорная компания» от 15.07.2009, составленным государственным таможенным инспектором отдела таможенного досмотра т/п Морской порт Восточный установлено, что СТИ на контейнере HDMU5477657 имеет № 034375.

             По результатам документальной проверки уполномоченное должностное лицо отдела контроля таможенного транзита, таможенного поста Морской порт Восточный, производившее проверку документов, руководствуясь пп.1 п.2 ст.358 ТК РФ, приняло решение о проверке заявленных (противоречивых) сведений, путем проведения фактического таможенного контроля, применив при этом профиль риска №11/10000/11062009/00763.

             В целях принятия мер по минимизации риска, предусмотренного системой управления рисками старшим государственным таможенным инспектором ОКТТ т/п Морской порт Восточный 21.07.2009 оформлено поручение на проведение таможенного досмотра №10714040/210709/004644, в соответствии с профилем риска, были приняты прямые меры по минимизации риска на основании указаний в профиле риска. О назначении таможенного досмотра и о времени его проведения был уведомлен представитель экспедитора ООО «Ориста», о чем свидетельствует его роспись и дата - 21.07.2009.

             Согласно поручению, должностному лицу отдела таможенного досмотра устанавливалось произвести идентификацию товара, 100% досмотр, взвешивание, пересчет грузовых мест с выборочным вскрытием, пересчет количества предметов в грузовых местах - выборочно, измерение и определение характеристик товара с частичной разборкой без взятия проб и образцов.

             При вскрытии контейнера было установлено, что в контейнере находится товар: замороженная свиная голяшка (согласно маркировке нанесенной типографским способом на ярлыки). Для установления соответствия товаров сведениям, заявленным о них, для 100% выгрузки товара из контейнера и разделения товара на упаковочные места, по согласованию с лицом, обладающим полномочиями в отношении товара Немченко Н.П., срок исполнения данных действий был установлен до 28.07.2009.

           В таможенный пост было подано заявление от Немченко Н.П., с просьбой продлить срок проверки товаров, для разделения на упаковочные места, на основании чего, в соответствии с п.31 Приказа ГТК РФ от 20.10.2003 №1166 «О формах актов таможенного досмотра (осмотра) товаров и транспортных средств», 23.07.2009 был составлен Акт таможенного досмотра №10714040/230709/004644 о продлении срока досмотра.

         По результатам таможенного досмотра был составлен Акт таможенного досмотра от 24.07.2009 №10714040/240709/004644.

Не согласившись с действиями должностных лиц таможенного органа по вскрытию контейнера, посчитав, что они не соответствует действующему законодательству и нарушают права и законные интересы предпринимателя в сфере предпринимательской деятельности, предприниматель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Пунктом 19 статьи 11 Таможенного кодекса РФ (далее - ТК РФ) предусмотрено, что таможенный контроль - это совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации.

             Согласно пункту 1 статьи 14 ТК РФ все товары и транспортные средства, перемещаемые через таможенную границу, подлежат таможенному оформлению и таможенному контролю в порядке и на условиях, которые предусмотрены Таможенным кодексом Российской Федерации.         В соответствии с пунктом 1 статьи 59 ТК РФ таможенное оформление производится в порядке, определяемом Таможенным кодексом Российской Федерации и принимаемыми в соответствии с ним иными правовыми актами Российской Федерации и правовыми актами федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, в соответствии со статьей 68 ТК РФ.

Требования таможенных органов при производстве таможенного оформления должны быть обоснованы и ограничены требованиями, установленными в соответствии с Таможенным кодексом Российской Федерации и необходимыми для обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации (пункт 2 статьи 59 ТК РФ).

           В силу части 1 статьи 358 ТК РФ при проведении таможенного контроля таможенные органы исходят из принципа выборочности и, как правило, ограничиваются только теми формами таможенного контроля, которые достаточны для обеспечения соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации.

Перечень форм таможенного контроля приведен в статье 366 ТК РФ, согласно которой формами таможенного контроля являются, в том числе таможенный осмотр и досмотр товаров и транспортных средств.

Таможенный досмотр - проводимый уполномоченными должностными лицами таможенного органа осмотр товаров и транспортных средств, связанный со снятием пломб, печатей и иных средств идентификации товаров, вскрытием упаковки товаров или грузового помещения транспортного средства либо емкостей, контейнеров и иных мест, где находятся или могут находиться товары. Таможенный досмотр товаров проводится после принятия таможенной декларации на товары. До подачи таможенной декларации на товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации, таможенный досмотр может проводиться в целях идентификации товаров для таможенных целей либо при наличии информации о нарушении таможенного законодательства Российской Федерации в целях проверки такой информации, а также проведения таможенного контроля на основе выборочной проверки (часть 1 статьи 372 ТК РФ).

           В соответствии с частью 2 статьи 372 ТК РФ уполномоченное должностное лицо таможенного органа, приняв решение о проведении таможенного досмотра, уведомляет об этом декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров и (или) транспортных средств, если оно известно. При таможенном досмотре товаров и транспортных средств могут присутствовать, а по требованию уполномоченного должностного лица таможенного органа обязаны присутствовать указанные лица либо их представители.

       Инструкция о действиях должностных лиц таможенных органов, осуществляющих таможенное оформление и таможенный контроль при декларировании и выпуске товаров, утверждена Приказом государственного таможенного комитета Российской Федерации от 28.11.2003 N 1356 (далее - Инструкция).

Пунктом 60 Инструкции установлено, что при проверке таможенной декларации уполномоченное должностное лицо таможенного органа принимает решение о необходимости проведения таможенного досмотра товаров и транспортных средств только в случае выявления риска (рисков), содержащихся в профиле риска, устанавливающем необходимость проведения таможенного досмотра. По иным основаниям проведение таможенного досмотра при декларировании и выпуске товаров не допускается.

В то же время, основанием применения профиля риска №11/10000/11062009/00763 и назначения 100 % таможенного досмотра, явились выявленные в документах несоответствия сведений по обеспечению идентификации товаров, а именно: в коносаменте PUVY165809, представленном при прибытии, указано средство идентификации с номером «034375», в сквозном коносаменте PUGD004008 указано СТИ за номером «34375», в ветеринарном сертификате ЕS-Е-17-09-02132 указан номер СТИ «НММ034375».

             Согласно описанию профиля риска, им контролируется вероятность нарушения таможенного законодательства в результате несанкционированного доступа к товарам в грузовом отсеке транспортного средства (контейнера) с критерием отсутствия на грузовых отделениях пломб или их нарушение, либо отличие маркировки пломб от маркировки, указанной в представленных перевозчиком (экспедитором) документах. Данным профилем риска определены признаки, указывающие в каких случаях профиль считается выявленным и требует минимизации путем применения предписанных мер.

Так, указанный профиль риска должен применяться в случаях, когда в процессе проведения таможенного осмотра транспортных средств (контейнера), установленного нормативно-правовыми актами ФТС России, выявляется признак несанкционированного доступа к товарам в грузовом отсеке транспортного средства (контейнера).

Как следует из материалов дела, в рассматриваемом случае старшим государственным таможенным инспектором ОКТТ таможенного