Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2010 по делу n А51-12655/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-12655/2010

 12 ноября 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 03 ноября 2010 года .

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2010 года .

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: О.Ю. Еремеевой, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания:  Е.В. Жариковой

при участии:

от Дальнереченской межрайонной прокуратуры: прокурор отдела по обеспечению участия прокуроров в гражданском процессе прокуратуры Приморского края Судницына С.П., удостоверение ТО № 099790 выдано 21.12.2009;

от ООО "Гранит": директор Храпов В.А. протокол № 1 от 12.10.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Гранит"

апелляционное производство № 05АП-5635/2010

на решение от 07.09.2010

судьи Е.И. Голуб

по делу № А51-12655/2010 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению И.О. Дальнереченского межрайонного прокурора

к ООО "Гранит"

о привлечении к административной ответственности

           УСТАНОВИЛ:

      Исполняющий обязанности Дальнереченского межрайонного прокурора (далее – прокурор, заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Гранит» (далее – Общество, ООО «Гранит») к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

          Решением суда от 07.09.2010 года  заявленные требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что факт совершения Обществом административного правонарушения по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ доказан материалами дела.

         Не согласившись с решением суда,  ООО «Гранит» подало апелляционную жалобу, просит судебный акт отменить, как принятый с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование своих доводов заявитель жалобы указал, что Общество не было извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, что лишило представителя ООО «Гранит» возможности участвовать в судебном заседании, возражать против доводов прокурора и представить письменные возражения  на заявление прокурора. В то же время, заявитель жалобы  считает, что  обстоятельства, изложенные в акте проверки от 15.07.2010 года, не соответствует действительности, поскольку на арендуемом Обществом земельном участке построено временное сооружение, а не объект капитального строительства. В подтверждение данного обстоятельства заявитель жалобы представил в материалы дела  заключение специалиста от 22.09.2010 года.

Представитель Общества в судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Прокурор в судебном заседании и в письменном отзыве с доводами жалобы Общества не согласился, считает решение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как видно из материалов дела заявление Дальнереческой Межрайонной прокурату принято к производству 16.08.2010 года. Судебное разбирательство заседание назначено на 06.09.2010 года.

В силу ч. 1 ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания путем направления копии судебного акта не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания.

В ч. 1 ст. 123 АПК РФ определено, что лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

В оспариваемом решении указано, что ООО «Гранит» надлежаще извещенное о дате и времени судебного заседания, в суд не явилось.

Однако в материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего извещения Общества о времени и месте проведения судебного заседания. Из имеющегося в дела почтового уведомления №28509 следует, что определение суда от 16.08.2010, направленное заказным письмом с уведомлением, получено Грицишиным Н.В., который является Главой Малиновского сельского поселения. Данное обстоятельство подтверждается представленным в материалы объяснением  Грицишина Н.Б. от 15.10.2010 года.

Таким образом, ООО «Гранит» не было извещено надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что Общество было лишено возможности участвовать в судебном заседании и реально защищать свои права и законные интересы.

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Поскольку спор рассмотрен по существу в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства решение от 07.09.2010 подлежит отмене в силу пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ.

В силу положений ч. 5 ст. 270 АПК РФ арбитражный суд апелляционной инстанции при отмене судебного акта по безусловному основанию переходит к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции (постановление Пленума высшего Арбитражного суда РФ от 28.05.2009 № 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исследовав материалы дела, изучив доводы представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению исходя из следующего.

Согласно материалам дела ООО «Гранит» зарегистрировано  в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Приморскому краю 27.10.2009,  о чем внесена запись под номером 109250600883.

На основании договора аренды земли  от 28.12.2009 № 25 Общество пользуется земельным участком площадью 10000 кв.м для строительства пилорамы, местоположение которого установлено на расстоянии примерно 440 м по направлению на юго-восток от ориентира – административное здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, Дальнереченский район, с. Малиновое, ул. 50 лет Октября, 30.

15.07.2010 Дальнереченской Межрайонной прокуратурой проведена проверка ООО «Гранит» по вопросу исполнения градостроительного законодательства, в ходе которое  установлено, что на указанном земельном участке, расположен вновь построенный объект недвижимости – здание лесопильного цеха. К зданию подходят коммуникации, помещения здания оборудованы для распилки древесины, в здании  осуществляются работы по переработки древесины.

В ходе административного расследования лицо, привлекаемое к административной ответственности, пояснило, что на земельном участке  площадью 10000 кв.м для строительства пилорамы, местоположение которого установлено на расстоянии примерно 440 м по направлению на юго-восток от ориентира – административное здание, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, Дальнереченский район, с. Малиновое, ул. 50 лет Октября, 30  им самовольно возведено здание лесопильного цеха, разрешения на строительство, а также проектной документации и инженерных изысканий у общества не имеется.

      Из объяснений представителя Общества от 19.07.2010 года следует, что ООО «Гранит» не получило разрешение на строительство в связи с тем, что не закончило оформление договора аренды земельного участка. На момент проверки им заключен договор на выполнение работ по межеванию от 09.11.2009 № 2009/5/151, по результатам выполнения межевых работ земельный участок будет поставлен на кадастровый учет, только после этого возможно будет обращаться с заявлением о выдаче разрешения на строительство.  

Согласно письму администрации Дальнереченского муниципального района      от 19.07.2010 №1043/11 заявление о выдаче разрешения строительство вышеназванного объекта недвижимости от ООО «Гранит» не поступало, разрешение на строительство не выдавалось.

Результаты проверки отражены в акте проверки от 15.07.2010.

Усмотрев в действиях Общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, прокуратурой в присутствии законного представителя общества вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 21.07.2010 № 8/3-60-10, в котором действия ООО «Гранит» квалифицированы по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

На основании положений статьи 23.1 КоАП РФ и статьи 202 АПК РФ и.о. Межрайонного прокурора обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

  Согласно статье 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, а при длящемся правонарушении - по истечении двух месяцев со дня обнаружения административного правонарушения.

Правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, является длящимся.

Следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения.

Как следует из материалов дела, днем обнаружения совершенного Обществом административного правонарушения является 15.07.2010 – день составления акта проверки, то есть двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 2 статьи 4.5 КоАП РФ, истек 15.09.2010.

 Поскольку на момент рассмотрения заявления прокурора о привлечении ООО «Гранит» к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ в апелляционной инстанции срок давности истек, коллегия отказывает Дальнереченскому  межрайонному прокурору в удовлетворении требований о привлечении ООО "Гранит" к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

        В соответствии со статьей 24.5 КоАП РФ производство по административному делу подлежит прекращению.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

 Решение Арбитражного суда Приморского края от 07.09.2010 года по делу                          № А51-12655/2010 отменить.

В удовлетворении требований Дальнереченского  межрайонного прокурора о привлечении ООО "Гранит" к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ отказать.

Производство по административному делу №8/3-60-10 прекратить.

         Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

З.Д. Бац

Судьи:

О.Ю. Еремеева

Е.Л. Сидорович